Образцы продукции в закупке: можно ли требовать до заключения договора?
На практике может возникнуть следующий вопрос: вправе ли заказчик установить в документации требование о предоставлении образцов товара на этапе подачи заявки? Желание понятно — хочется заранее посмотреть на реальный товар, пощупать качество, убедиться что спецодежда сшита как надо, а сварочная проволока соответствует заявленным характеристикам. Логика кажется здравой. Практика ФАС говорит об обратном.
ФАС России рассматривала жалобу на действия крупного заказчика, который при проведении открытого конкурентного отбора на поставку форменной и специальной одежды для нужд ведомственной охраны установил требование о предоставлении образцов продукции по каждой номенклатурной позиции. Комиссия ФАС пришла к выводу, что такое требование является избыточным. Аргументация простая и убедительная: требование образцов на этапе подачи заявки обязывает участника заблаговременно приобрести продукцию, которую он только предлагает поставить. Это дополнительные финансовые расходы до заключения договора — и до того, как участник вообще стал победителем.
Представьте ситуацию конкретно. Закупка форменной одежды. Участник должен предоставить образцы по каждой позиции — брюки, куртку, кепку, майку. Это нужно упаковать, отправить, возможно, в другой регион. При этом нет никакой гарантии, что участник выиграет. Он потратил деньги на приобретение образцов, время и средства на доставку — и проиграл аукцион. Или выиграл, но другой участник, который потратился меньше, предложил лучшую цену именно потому, что не нёс этих издержек.
Правильно выстроить процедуру закупки товаров с повышенными требованиями к качеству, не создавая при этом оснований для жалоб — всё это разбирается в программах Центра «Закон.гуру»: zakon.guru/edu/zakupki. По конкретным ситуациям — консультация: zakon.guru/consult.
Отдельная проблема возникает когда участник закупки не является производителем товара, а работает как дилер или торговый посредник. Он не может просто так попросить завод изготовить образец каждого вида продукции специально для участия в закупке — производитель не обязан реагировать на такие запросы. Получается, что требование образцов фактически отсекает от участия всех, кто не является прямым производителем, и оставляет в игре только тех, у кого товар физически есть на складе прямо сейчас. Это существенное сужение круга участников, которое ФАС квалифицирует как ограничение конкуренции.
Устоявшаяся позиция, которую стоит запомнить раз и навсегда: участник закупки не обязан иметь товар в наличии на момент подачи заявки. Заявка — это предложение поставить товар на условиях документации, а не подтверждение того, что товар уже лежит на складе. Именно поэтому требование образцов на этапе подачи заявки противоречит самой природе закупочной процедуры.
Выход из ситуации есть, и он вполне рабочий. Образцы можно запросить после того, как победитель определён — до заключения договора или в первый период его исполнения. Закупка завершена, протокол подписан, победитель известен. Вот теперь можно попросить предоставить образцы для согласования — и это уже договорные отношения, где стороны могут договариваться о любых разумных условиях. Если образцы не устраивают — есть возможность потребовать замены, пересогласования, корректировки. Это честная и законная процедура, которая достигает той же цели — контроля качества — не нарушая права участников закупки.
Бывают случаи когда ФАС поддерживал заказчиков, допустивших требование образцов. Но это исключения из общего правила, а не основание для уверенного следования этой практике. Строить закупочную документацию на исключениях — значит осознанно повышать риск жалобы и предписания. Общее правило здесь однозначное: образцы на этапе заявки — нельзя, образцы перед заключением договора или в ходе его исполнения — можно.
Подписывайтесь на канал Центра «Закон.гуру»:
— в ТГ: https://t.me/zakon_guru_tg
— в ВК: vk.com/im/channels/-230744123