Положение о закупке как фундамент документации: почему нельзя прописать в документации то, чего нет в положении?

На практике может возникнуть следующий вопрос: может ли заказчик включить в документацию о конкретной закупке требование или условие которого нет в положении о закупке — просто потому что это кажется разумным и удобным для данной закупки? Ответ отрицательный, и понимание причины этого ответа помогает выстроить закупочную деятельность системно, а не латать дыры от одной жалобы к следующей.

Закон № 223-ФЗ устроен принципиально иначе чем Закон № 44-ФЗ. В контрактной системе правила закупок установлены самим законом и подзаконными актами — заказчик работает в жёстко заданных рамках и отступать от них не может. В корпоративных закупках по 223-ФЗ заказчик сам устанавливает правила игры через положение о закупке. Это его локальный нормативный акт, который определяет способы закупок, порядок их проведения, требования к участникам, состав заявок, критерии оценки. Всё что заказчик хочет иметь право делать — должно быть предусмотрено положением.

Именно из этой конструкции вытекает жёсткое правило: документация о конкурентной закупке может содержать только те требования к участникам и тот перечень запрашиваемых документов которые предусмотрены для закупок такого рода в положении заказчика. Это прямо установлено частью 10 статьи 4 Закона № 223-ФЗ. Включение в документацию требований не предусмотренных положением может быть признано ограничением конкуренции — со всеми вытекающими последствиями в виде предписания ФАС и необходимости проводить закупку заново.

Разобраться в том как правильно выстроить иерархию положение — документация — процедура, обновить положение о закупке с учётом актуальных требований законодательства — всё это входит в программы Центра «Закон.гуру»: zakon.guru/edu/zakupki. По конкретным вопросам — консультация: zakon.guru/consult.

На практике нарушение этой иерархии происходит по нескольким типичным сценариям. Первый — заказчик разработал положение о закупке несколько лет назад, с тех пор законодательство изменилось, появились новые требования — например по нацрежиму или по МСП — а положение не обновлялось. В документацию нужные пункты включить хочется, но оснований в положении для них нет. Формально документация противоречит положению, и это уязвимость. Второй сценарий — заказчик видит в конкретной закупке специфическую потребность, хочет добавить нестандартное требование к участникам, включает его в документацию не задумываясь есть ли оно в положении. Третий сценарий — документация просто копируется из предыдущей закупки вместе со всеми условиями, часть которых может не соответствовать актуальному положению.

Во всех этих случаях решение одно: сначала положение, потом документация. Если нужного условия нет в положении — сначала вносятся изменения в положение, затем разрабатывается документация на основе обновлённого положения. Да, это требует дополнительного времени и организационных усилий. Но цена ошибки — жалоба в ФАС, предписание, отмена закупки и необходимость начинать всё сначала — значительно выше чем затраты на своевременное обновление положения.

Положение о закупке — живой документ который должен регулярно пересматриваться. Законодательство по 223-ФЗ активно развивается: появляются новые постановления Правительства, меняются требования нацрежима, вводятся новые обязательства по МСП, корректируются правила размещения информации в ЕИС. Каждое существенное изменение законодательства — повод проверить соответствует ли положение о закупке актуальным требованиям. Положение написанное три-четыре года назад и с тех пор не обновлявшееся с высокой вероятностью содержит пробелы которые создают риски при каждой новой закупке.

Практический совет: при разработке любой закупочной документации первым делом открывайте положение о закупке и сверяйте каждый нестандартный пункт документации с соответствующим разделом положения. Если основания нет — либо убирайте пункт из документации либо сначала добавляйте его в положение. Это простая и надёжная проверка которая существенно снижает риск жалоб по формальным основаниям.

Подписывайтесь на канал Центра «Закон.гуру»:
— в ТГ: https://t.me/zakon_guru_tg
— в ВК: vk.com/im/channels/-230744123