Когда прямая закупка соответствует Закону № 135-ФЗ?

Закупки у единственного поставщика требуют внимательного подхода со стороны заказчика, особенно на конкурентных рынках. В соответствии с частью 3.2 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее — Закон  № 223-ФЗ) закупочная деятельность заказчика должна быть регламентирована положением о закупке, включающим все применимые процедуры, способы закупок и условия их применения. Положение о закупке — это обязательный документ, в котором определяются требования к каждой процедуре закупки, порядок заключения и исполнения договоров, иные условия, влияющие на закупочную деятельность. Именно этот документ устанавливает, когда и по каким основаниям заказчик может проводить закупку у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика).

Основной принцип, закрепленный в части 1 статьи 3 Закона № 223-ФЗ, заключается в соблюдении требований равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и недопущении необоснованных ограничений конкуренции. Эти принципы означают, что любое решение о закупке у единственного поставщика должно быть обоснованным, оправданным и не должно приводить к ограничениям для других участников рынка. Нормативное регулирование направлено на создание условий, когда любой участник рынка может иметь равный доступ к закупкам. В случае отклонения от конкурентных процедур и выбора единственного поставщика это отклонение должно быть объективным и разумным.

Когда выбор единственного поставщика оправдан?

Существуют случаи, когда закупка у единственного поставщика может быть признана обоснованной. Например, такой способ целесообразен на низкоконкурентных рынках, где количество поставщиков ограничено, либо их предложения незначительно различаются по ценам и качеству. Аналогично, когда проведение конкурентных процедур становится невозможным или нецелесообразным из-за определённых обстоятельств, например, при ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций или форс-мажорных обстоятельств, заказчик вправе рассматривать закупку у единственного поставщика как более эффективный способ достижения целей закупки.

Для обоснования выбора единственного поставщика заказчик должен использовать критерии, отражающие конкретные особенности закупки и рынка. Если товарный рынок ограничен небольшим количеством поставщиков или предложение является уникальным, можно говорить о минимальном уровне конкуренции, что оправдывает неконкурентный способ закупки. Также данный подход оправдан, если рынок характеризуется стабильными и почти неизменными ценами, при которых проведение конкурентных торгов не предоставляет значительных преимуществ заказчику.

Риски злоупотребления неконкурентными закупками

Однако, неконкурентные закупки могут стать инструментом злоупотреблений, если их использование не сопровождается объективным обоснованием. При отсутствии объективных причин для закупки у единственного поставщика это может привести к снижению уровня конкуренции и, как следствие, к повышению цен или ограничению возможности других участников войти на рынок. Это противоречит целям Закона № 223-ФЗ и Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон № 135-ФЗ). Согласно части 1 статьи 17 Закона № 135-ФЗ любые действия, приводящие к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, считаются нарушением антимонопольных требований.

Неконкурентный выбор поставщика может быть оправдан только в случаях, когда применение конкурентных процедур нецелесообразно. Например, при размещении срочных заказов, особенно если срочность вызвана объективными обстоятельствами, как форс-мажорные события. В этом случае заказчик может отказаться от проведения конкурентных процедур. Однако, если неконкурентные закупки используются для уклонения от более сложных процедур или для предотвращения конкуренции между участниками, это может расцениваться как злоупотребление.

В судебной практике закреплены подходы к оценке действий заказчиков в данной области. Например, судебные инстанции неоднократно выносили решения, признавая нарушением ситуации, когда заказчики без объективных причин включали основания для закупок у единственного поставщика в положение о закупках. Такие выводы содержатся в определении Верховного Суда Российской Федерации от 20.09.2023 по делу № А75-16759/2022, а также в постановлениях арбитражных судов, таких как постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 25.04.2023 по делу № А65-13899/2022 и других аналогичных решениях.

При выявлении нарушений, связанных с установлением неконкурентных закупок без надлежащего обоснования, соответствующие действия заказчика могут быть признаны нарушением Закона № 135-ФЗ. В таких случаях антимонопольный орган может выдать предписание, требующее внесения изменений в положение о закупке для обеспечения равных условий для всех участников рынка. Это предписание может содержать требования о пересмотре оснований для выбора единственного поставщика и исключении условий, которые могут привести к недопущению конкуренции.

Если положения о закупке соответствуют всем требованиям, заключение договора с единственным поставщиком не будет рассматриваться как нарушение статьи 17 Закона № 135-ФЗ Например, это отражено в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 № 2, в котором указывается, что действия, соответствующие условиям, прописанным в положении о закупке, не нарушают антимонопольное законодательство, если они осуществляются в пределах установленного правового регулирования.

Таким образом, закупки у единственного поставщика допускаются лишь при наличии объективных условий, оправдывающих отказ от конкурентных процедур. При разработке положений о закупке заказчикам необходимо внимательно учитывать все принципы антимонопольного законодательства, предусмотренные статьями Закона № 135-ФЗ и Закона № 223-ФЗ. Неправомерное использование закупок у единственного поставщика может привести к санкциям, судебным разбирательствам и обязательству пересмотра закупочной политики.

Не уверены в возможности установления конкретного основания осуществления закупки у единственного поставщика в свое положении? Обратитесь в Центр "Закон.гуру" и мы поможем оценить все возможные риски.