Решение Башкортостанское УФАС России от 30.03.2026 N 002/05/18-9/2025

Решение в полном объеме изготовлено "30" марта 2026 года

Комиссия Башкортостанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:

Председатель Комиссии:

"..."-"...";

Члены Комиссии:

"..." - "...";

"..."-"...";

рассмотрев дело N 002/05/18-9/2025 возбужденное по обращению физического лица в отношении ООО "К" (ОГРН: <...>, ИНН: <...>) по факту распространения рекламы с признаками нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе", Закон о рекламе), в отсутствие сторон извещенных надлежащим образом:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (далее - УФАС по РБ, антимонопольная служба) посредством электронной почты поступило заявление гражданина (вх. N 21600-ИП/24 от 16.12.2024) указывающие на признаки нарушения ФЗ "О рекламе".

В обращении Заявитель сообщил, что на адрес электронного почтового ящика "..." от отправителя newsletter@email-tezenis.com получил нежелательное сообщение следующего содержания:

11.12.2024 в 23:24:

По мнению Заявителя, реклама направлена без получения предварительного согласия.

13.01.2025 Башкортостанским УФАС России, в порядке части 2 статьи 36 Закона о рекламе возбуждено дело N 002/05/18-9/2025 по признакам нарушения требований части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе". К участию в деле привлечены:

- Заявитель:

- "...".

- Лицо, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:

- ООО "К" (ОГРН: <...>, ИНН: <...>).

Рассмотрение дела назначено на 03.02.2025.

28.01.2025 от ООО "К" поступило ходатайство об отложении дела для предоставления запрошенных сведений (вх. N 1326-ЭП/25).

03.02.2025 на заседании Комиссии по рассмотрению дела путем использования систем видео-конференц-связи присутствовали:

- "..." (доверенность "...") - представитель Заявителя "..."

- "..." (доверенность "...") - представитель ООО "К".

Представителем юридического лица поддержано ранее направленное ходатайство об отложении дела.

Комиссия определила: 1. продлить срок рассмотрения дела. 2. отложить рассмотрение на 24.02.2025.

20.02.2025 ООО "К" представлены письменные пояснения относительно рассматриваемых обстоятельств и сведения (документы и материалы) в рамках дела (вх. N 2729- ЭП/25).

24.02.2025 на заседании Комиссии путем использования систем видео-конференц-связи присутствовала:

- "..." (доверенность "...") - представитель ООО "К".

Комиссия определила: отложить рассмотрение на 25.03.2025.

21.03.2025 ООО "К" представлены письменные пояснения относительно рассматриваемых обстоятельств и сведения (документы и материалы) в рамках дела (вх. N 4568- ЭП/25).

25.03.2025 на заседании Комиссии путем использования систем видео-конференц-связи присутствовали:

- "..." (доверенность "...") - представитель Заявителя "..."

- "..." (доверенность "...") - представитель ООО "К".

Заявителем представлены дополнительные пояснения (вх. N 4726-ЭП/25).

Комиссия определила: отложить рассмотрение на 09.04.2025.

08.04.2025 от ООО "К" поступили дополнительные пояснения (вх. N 5484-ЭП/25).

09.04.2025 на заседании Комиссии путем использования систем видео-конференц-связи присутствовала:

- "..." (доверенность "...") - представитель ООО "К".

Комиссия определила: 1. продлить срок рассмотрения дела. 2. отложить рассмотрение на 30.04.2025.

30.04.2025 на заседании Комиссии путем использования систем видео-конференц-связи присутствовали:

- "..." (доверенность "...") - представитель Заявителя "..."

- "..." (доверенность "...") - представитель ООО "К".

В соответствии с пунктом 39 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, рассмотрение дела может быть приостановлено антимонопольным органом в случае нахождения на рассмотрении в антимонопольном органе, в суде или арбитражном суде, в правоохранительных органах другого дела, выводы по которому будут иметь значение для результатов рассмотрения дела.

Течение срока при приостановлении рассмотрения дела прерывается и продолжается с даты возобновления дела.

Рассмотрение дела возобновляется после устранения обстоятельств, вызвавших его приостановление, и продолжается с момента, с которого оно было приостановлено.

30.05.2025 производство по делу N 002/05/18-9/2025 было приостановлено до вступления в силу решения Арбитражного суда Республики Башкортостан N А07-20579/2024 выводы по которым будут иметь значение для результатов рассмотрения данного дела.

В связи с вступлением в силу решения Арбитражного суда Республики Башкортостан N А07-20579/2024 основания для дальнейшего приостановления производства по делу отсутствуют.

06.02.2026 года производство по делу возобновлено. Рассмотрение дела назначено на 03.03.2026.

03.03.2026 на заседании Комиссии стороны не присутствовали.

От ООО "К" поступили дополнительные письменные пояснения (вх. N 3016- ЭП/26).

Комиссия определила: отложить рассмотрения дела на 17.03.2026.

17.03.2026 на заседании Комиссии стороны не присутствовали.

ООО "К" представлены дополнительные пояснения, а также ходатайство о рассмотрении дела без участия представителя (вх. N 3897-ЭП/26 от 17.03.2026).

В соответствии с пунктом 31 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, рассмотрение дела в отсутствие сторон возможно в случаях, если имеются данные об их своевременном извещении о дате, времени и месте рассмотрения дела и если от них не поступило мотивированное ходатайство об отложении рассмотрения дела или это ходатайство не удовлетворено антимонопольным органом.

С учетом изложенного, Комиссия Башкортостанского УФАС России считает возможным рассмотреть настоящее дело по существу на основании имеющихся материалов.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения, Комиссия пришла к выводу, что реклама, распространенная на электронный почтовый ящик "..." от отправителя newsletter@email- tezenis.com 11.12.2024 в 23:24 нарушает часть 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".

В соответствии с пунктами 1, 2, 3 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

По смыслу законодательного определения рекламой считается та информация, которая, во-первых, была распространена, во-вторых, адресована неопределенному кругу лиц, в-третьих, направляет внимание и интерес на объект рекламирования, в-четвертых, имеет цель продвинуть объект рекламы на рынок. Иными словами, реклама призвана выделить рекламируемый объект из ряда других объектов и привлечь к нему внимание, а также побуждать лиц из числа неопределенного круга, среди которых распространялась реклама, обратиться за приобретением товара.

Распространенная информация подпадает под понятие "реклама", поскольку обладает всеми ее признаками:

- распространена путем использования сетей электросвязи (поступление на почтовый ящик Заявителя - "...").

- является общедоступной для восприятия неопределенного круга лиц и не является персонифицированной.

- направлена на привлечения внимания потребителей к услугам и товарам, предоставляемые соответствующим рекламодателем и осуществляемой им деятельности и способствует формированию интереса к реализуемым товарам и их продвижение на рынке.

- объектом рекламирования выступает изготовитель и продавец товара, а также услуги:

товары, реализуемые ООО "К" (магазин "T"). Распространение рекламы направлено на стимулирование интереса потребителей к товарам и услугам Общества и побуждение к их приобретению.

- целью распространения рекламы является увеличение спроса на рекламируемый товар (услуги).

Факт признания распространенной информации рекламной Обществом не оспаривается.

Частью 1 статьи 5 ФЗ "О рекламе" установлено, что реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Требования к рекламе, распространяющейся по сетям электросвязи, установлены статьей 18 Закона о рекламе.

Согласно части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

При этом, из данной нормы закона следует, что отсутствие согласия абонента на получение рекламы предполагается, если иное не доказано рекламораспространителем.

Таким образом, согласие абонента на получение рекламы должно, во-первых, относиться к конкретному рекламодателю либо рекламораспространителю, во-вторых - должно быть выражено явно (Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" пункт 15, далее Пленум N 58).

Бремя доказывания наличия предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы по сетям электросвязи лежит на рекламораспространителе, при этом, заявитель не обязан доказывать факт отсутствия подобного согласия.

Из обращения Заявителя следует, что сообщение поступило без предварительного согласия.

При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение (Пленум N 58).

Поступление рекламы на электронную почту "..." подтверждается представленными в Башкортостанское УФАС России cкриншотами, содержащими изображение рекламы, а также сведениями о дате и времени поступления, его получателе и отправителе.

Принимая во внимание тот факт, что Заявитель представил в адрес Башкортостанского УФАС России изображение рекламы, а также сведения о дате и времени поступления, антимонопольный орган приходит к выводу о принадлежности электронной почты "..." Заявителю.

Факт поступления сообщения Заявителю, а также принадлежность электронного почтового ящика newsletter@email-tezenis.com ООО "К" не оспаривается.

В части получения предварительного согласия на направление рекламы Общество сообщило, что согласие было получено после того как 02.05.2024 Заявитель стал участником программы лояльности "T" Talent и выразил согласие с политикой конфиденциальности:

"Согласие: позволяет идентифицировать лицо, являющегося получателем (указание фамилии, имени, даты рождения, адреса электронной почты, номера телефона и наличие персонального идентификатора участника программы лояльности); подтверждает волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (размещено на сайте ООО "К", требует совершение активного действия на сайте для дачи согласия - нажатия на чек-бокс и далее кнопку, а указанный факт фиксируется системными log-файлами); является однозначным и недвусмысленным, предполагает возможность сразу ознакомиться с полным текстом согласия на рекламную рассылку, содержащим подробную информацию об осуществлении рассылки, содержит указание на рассылку информации о новинках и акциях, а также слово "реклама".

Из фото и видео материалов, представленных "...", установлено, что им осуществлена регистрации на сайте tezenis.com 02.05.2024 в ходе которой были представлены следующие сведения: - Email - номер телефона - Имя - Фамилия. Кроме этого, выражено согласие путем проставления слайдера в разделах: - "Я хотел(а) бы получать информацию о новинках и акциях.

Политика конфиденциальности (гиперссылка)"; и - "Хочу стать участником программы лояльности "T" Talent. Политика конфиденциальности" (гиперссылка). Согласие с разделом "Я хочу получать новости и информацию о рекламных акциях в соответствии с моим профилем и персональными настройками. Политика конфиденциальности" (гиперссылка) не выражено.

Изучив представленные пояснения и материалы, Комиссия обращает внимание на следующее.

Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (Пленум N 58).

Для признания надлежащим факта получения рекламораспространителем согласия абонента либо адресата на получение им рекламной информации, изначально должно быть явно выраженное желание абонента либо адресата на ее получение. Следовательно, распространение рекламы посредством ее рассылки возможно лишь при условии получения на это предварительного согласия лица.

При этом доказывать факт получения такого согласия должен рекламораспространитель, а в случае отсутствия таких доказательств реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

Из требований Закона о рекламе следует, что согласие абонента на получение рекламы должно быть явным и недвусмысленным. Следовательно, рекламораспространитель должен доказать, что воля абонента была направлена именно на дачу согласия на получение рекламы.

Следует отметить, что предоставленное распространителю рекламы право на получение согласия абонента в любой форме не свидетельствует о его безграничном усмотрении в разрешении этого вопроса и оканчивается там, где начинаются права абонентов на выражение своего непосредственного согласия на получение рекламы.

Обратное же приведет к злоупотреблениям со стороны распространителей рекламы, стремящихся любым способом навязать абоненту возможность распространения со своей стороны рекламы с приданием своим действиям видимости законности, что недопустимо в контексте части 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Позиция юридического лица о добровольном выражении согласия на получение рекламы опровергается представленными фотоизображениями со стороны Заявителя, так как последним в процессе регистрации не выражена воля на получение рекламных сообщений, а дано согласие на получение информации о новинках и акциях. Также выражено согласие стать участником программы лояльности.

Комиссия отмечает, что соответствующее согласие/несогласие (лицо прямо выражает согласие на получение рекламы), должно быть прямым и недвусмысленным, а не опосредованным и обусловленным ознакомлением с правилами оказания (предоставления) услуг и др. документами хозяйствующего субъекта.

Термины, использованные юридическим лицом в процессе регистрации (информация о новинках и акциях) не обязательно связаны с продвижением товара продавца на рынке, а могут, например, представлять собой сообщения связанные с участием потребителя в программе лояльности.

Указанное не позволяет признать, что подобная формулировка может считаться именно согласием на рекламу.

В этой связи использование "слайдера" без непосредственного упоминания о возможности получения рекламных сообщений является ненадлежащей формой получения предварительного согласия клиента (абонента) на получение рекламы. Названный правовой подход наиболее полно отвечает соблюдению баланса частных и публичных интересов, поскольку направлен на повышенную защиту граждан как наиболее слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях от получения нежелательной рекламы.

Кроме того, не добавляет ясности в формулировки указанных терминов и рядом расположенный слайдер, в котором содержится выражение согласия на получение информации о рекламных акциях.

Как верно отмечено юридическим лицом в пояснениях, средний пользователь не имеет профессиональных познаний в области права, зачастую не понимает критерии, по которым одно электронное письмо признается рекламным, а другое нет. Соответственно использование в рамках одной регистрационной формы терминов с указанием на рекламный характер сообщений, а на другом без такого упоминания, создает оправданное впечатление, что в одном случае в его адрес будет направляться реклама, а в другом нет. Усложнение раздела формулировками о профиле и персональных настройках также не вносит определенности, так как текст политики конфиденциальности не содержит расшифровку данных терминов.

Антимонопольный орган отмечает, что такая форма регистрации создана и разработана ООО "К", соответственно Общество, как профессиональный участник рынка могло и должно было озаботиться понятностью механизма работы и прозрачностью ее организационного обеспечения, достаточного не только для независимого выражения воли потребителя в вопросе выражения согласия на получение рекламы, но и для независимого установления как подлинной ее направленности, так и обстоятельств ее формирования.

Использование неоднозначных формулировок в рамках регистрации, позволяет Обществу распространять рекламу среди пользователей, которые при добросовестной деятельности отказались бы от получения такой рекламы.

Соответственно, такой порядок не позволяет прийти к выводу о наличии факта дачи согласия на получение рекламы. Положения Закона о рекламе относительно обязанности рекламораспространителя предварительно получить согласие абонента на распространение ему рекламных материалов, в первую очередь, направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы.

По смыслу части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе", для распространения рекламы по сетям электросвязи необходимо предварительное согласие абонента или адресата на получение рекламы.

Следовательно, довод юридического лица о возможности отписаться от рассылки уже после получения рекламного сообщения таковым согласием не является. Распространение рекламы в данном случае связано с интересами ООО "К", но при этом интересы Общества, не должны нарушать право лица на добровольное получение информации, а также создавать неудобства, связанные с поиском возможности отказаться от получения навязанной рекламы и совершением каких-либо дополнительных действий для отказа.

Комиссия также не соглашается с доводом Общества, что полученное письмо содержит информацию о новых моделях белья новогодней коллекции и тем самым соответствует тексту согласия. Из содержания письма не следует, что представленное белье представляет собой какую либо новинку. В объявлении содержится рекламное сообщение о товарах, представленных в магазине. Сведения о том, что продукция представляет новую коллекцию, сообщение не содержит.

Таким образом, в материалы дела не предоставлено документальное подтверждение получения предварительного согласия на направление указанной рекламы на почтовый ящик "..."

Заявителя ООО "К", что не соответствует требованиям части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Ответственность за нарушение указанной нормы Закона о рекламе, в соответствии с частью 7 статьи 38 данного Закона, возложена на рекламораспространителя.

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Закона о рекламе).

Материалами дела установлено, что ООО "К" выступило рекламораспространителем. Данное обстоятельство не оспаривается.

В силу пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Защита прав посредством оспаривания действий ООО "К" в части направления рекламы в антимонопольный орган закону не противоречит и в рассматриваемой ситуации не свидетельствует о направленности действий "..." исключительно на причинение вреда юридическому лицу.

Согласно пункту 49 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, при установлении факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган в целях прекращения дальнейшего нарушения выдает лицу (лицам), обязанному (обязанным) устранить выявленное правонарушение, предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы (пускай и в незначительно измененном виде, но содержащей тот же типовой объект рекламирования), в целях обеспечения реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, что обосновано статьями 1, 33, 36 Закона о рекламе.

Предписание само по себе направлено на устранение нарушений, выявленных при рассмотрении конкретного дела, не является мерой ответственности стороны, исходит из выбранного уполномоченным органом способа защиты общественных отношений, исходя из положений Закона о рекламе, а также законных прав потребителей, конкурентов и иных заинтересованных лиц.

В силу пункта 54 Правил при добровольном устранении лицом (лицами) совершенного нарушения антимонопольный орган вправе не выдавать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. В этом случае основания нецелесообразности выдачи предписания излагаются в мотивировочной части решения по делу.

Комиссией принято решение выдать ООО "К" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, так как юридическим лицом не представлены доказательства прекращения распространения ненадлежащей рекламы в адрес Заявителя (отсутствуют доказательства невозможности продолжения обществом распространения рассматриваемой рекламы, а равно подтвержденной информации, иных внутренних актов, на основании которых прекращена рассылка рекламы Заявителю).

Комиссия также отмечает следующее.

Частью 4 статьи 38 Закона о рекламе, ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) предусмотрена административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе.

Исходя из части 1 статьи 4.5 КоАП РФ, постановление по делу об административном правонарушении за нарушение законодательства о рекламе не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

Пунктом 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" закреплено, что рассматривая дела о привлечении лиц к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе, суды должны учитывать, что срок давности привлечения к административной ответственности начинает течь с момента совершения такого правонарушения, а не с момента принятия антимонопольным органом решения о нарушении законодательства о рекламе.

Так как реклама была распространена 11.12.2024, годичный срок давности привлечения к административной ответственности истек.

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с п. п. 42 - 54 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922 (далее

- Правила),

1. Признать ООО "К" рекламораспространителем.

2. Признать ненадлежащей рекламу, поступившую 11.12.2024 в 23:24 на электронный почтовый ящик "..." с адреса newsletter@email-tezenis.com, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

3. Выдать ООО "К" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

4. Не передавать материалы дела для возбуждения административного производства, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть оспорено в суде или арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения.