Решение Смоленское УФАС России от 25.03.2026 N 067/05/18-141/2026

Резолютивная часть решения по делу оглашена 19 марта 2026 г.

Решение изготовлено в полном объеме 25 марта 2026 г.

Комиссия Смоленского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев дело N 067/05/18-141/2026, возбужденное по признакам нарушения требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) по факту распространения рекламы посредством использования телефонной связи путем осуществления SМS-рассылок в отсутствии предварительного согласия абонента на ее получение,

в присутствии представителя лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе - Общества с ограниченной ответственность "А" (далее - ООО "А", также Общество): В. (на основании доверенности N 77 АД 8678631 от 26.08.2025),

в отсутствие заявителя - Заявитель извещенного в установленном порядке о дате, времени и месте рассмотрения дела,

В Смоленское УФАС России поступило обращение Заявитель (вх. от 25.12.2025 N 7938-ЛК/25) по факту распространения рекламы по сетям электросвязи на телефонный номер заявителя +7(910)**** 24.12.2025 в 11:53 посредством SМS-сообщения от отправителя под именем "P" следующего содержания: "К новогоднему столу: вам 400 баллов на 5 дней за чек от 100 руб. до 28.12".

Согласно заявлению, Заявитель не давал согласия на получение рекламы отправителю сообщения и иным лицам, также в мобильном приложении "ПА" в разделе "Профиль" > "Настройки уведомлений" в разделе "Получать скидки и акции" все ползунки установлены в положение "выключено" (изменил настройки уведомлений), предоставив скриншот электронной анкеты от 24.12.2025.

Заявитель также полагает, что при распространении рекламы нарушены положения статьи 9 Закона о рекламе, поскольку в рекламном сообщении отсутствуют полные сроки проведения стимулирующего мероприятия (нет даты начала) и источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.

К обращению прилагалась детализация предоставленных ПАО "М" услуг по абонентскому номеру заявителя за период 24.12.2025 и снимок экрана телефона, подтверждающие распространение рекламы посредством SМS-сообщения.

Письмом от 19.02.2026 ООО "А" подтвердило, что является лицом, осуществившем отправку 24.12.2025 смс-сообщения на номер заявителя +7(910)**** от отправителя под именем "P", а сообщение являлось персональным предложением, направленным в целях информирования участника программы лояльности о начислении бонусов/ отчет о состоянии бонусного счета в соответствии с Правилами программы лояльности "X" (https://x5club.ru/docs/X5Club_loyalty_rules_5.pdf, далее - Правила) и согласием на обработку персональных данных.

ООО "А" пояснило, что пользователь с номером +7(910)**** 04.01.2025 зарегистрировался в сервисе X5ID (сервисы компании Х5 Group, включая сайты и мобильные приложения "ПА", "ПБ") и принял условия Пользовательского соглашения X5ID (https://x5id.ru/docs/Polzovatelskoe_soglashenie.pdf).

Согласно пункту 6.3 Пользовательского соглашения X5ID, выпуская виртуальную карту участника программы лояльности Х5 Клуб, Пользователь принимает Правила программы лояльности Х5 Клуб. Регистрация в программе лояльности Х5 Клуб осуществляется по номеру телефона. С момента регистрации в программе лояльности "X" участник программы вступает во взаимоотношения с оператором, а также полностью и безоговорочно принимает условия участия, обязуется их выполнять и имеет право на получение привилегий в соответствии с Правилами.

Так, указанные Правила предусматривают, что персональные предложения - это привилегии, определяемые Оператором/Партнерами и предоставляемые оператором одному участнику или заранее определенной оператором группе участников посредством направления сообщений по электронной почте, телекоммуникационным сетям связи, почтовой связи, сервисов отправки сообщений и иным способом. Оператор определяет участника или группу участников для направления персональных предложений на свое усмотрение на основании проведенного анализа изменения потребления. Указанные персональные предложения не являются рекламой, а направлены на информирование участника о доступных привилегиях.

Согласно пунктам 6.1 и 6.2 Правил для получения персональных предложений и купонов необходимо быть участником программы лояльности и совершать покупки в магазинах "ПА", "ПБ", "Виктория", мобильных приложениях "ПА" и "ПБ". Персональные предложения и купоны предоставляются в том числе путем направления смс-сообщения на мобильный телефон и/или электронного письма на адрес участника, указанные в анкете, и/или уведомления в мобильном приложении.

В информационной системе ООО "А" (базе данных клиентов) ведется автоматический учет согласий пользователей на получение различных типов уведомлений. Данная информация фиксируется в режиме реального времени и не подлежит ручной корректировке.

ООО "А" сообщило, что в настройках профиля пользователя с номером +7910**** установлен "положительный" (значение да - Статус согласия на информационные уведомления) параметр, отвечающий за техническую возможность отправки сервисных уведомлений: кассовых чеков (в соответствии с 54-ФЗ); кодов подтверждения операций (в соответствии с офертой); отчет о состоянии бонусного счета. Направление таких сообщений является обязанностью Общества в силу закона и договора с клиентом, поэтому данный признак (флаг) активируется автоматически при регистрации/оформлении заказа и не требует отдельного согласия на рекламу (ст. 18 ФЗ "О рекламе" на такие сообщения не распространяется).

ООО "А" сообщило, что Абонент номера не давал своего согласия (или отозвал его) на получение сообщений рекламного характера. Система автоматически блокирует отправку любых маркетинговых коммуникаций (рекламные рассылки: информирование о скидках, акциях, специальных предложениях) на данный номер.

При этом, заявитель предоставил согласие на обработку персональных данных, в соответствии с которым Оператор вправе обрабатывать персональные данные, в том числе в целях предоставления привилегий в соответствии с Правилами, а также направления информации о персональных предложениях Оператора\ проведения опросов, статистических исследований, обработка полученной информации, в том числе с возможностью использования результатов данных опросов, исследований в деятельности Компании. На момент направления указанного письма отзыв согласия на обработку персональных данных от заявителя в Компанию не поступал.

По результатам рассмотрения заявления Заявитель, в связи с выявлением в действиях ООО "А" признаков нарушения части 1 статьи 18 Закона о рекламе, выразившихся в нарушении правил распространения рекламы по сетям электросвязи, определением Смоленского УФАС России от 25.02.2026 в отношении вышеуказанного лица возбуждено дело N 067/05/18-141/2026, которое было назначено к рассмотрению на 19.03.2026.

Согласно статье 3 Закона о рекламе реклама - это информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке; объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно части 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

ООО "А" пояснило, что пользователь с аккаунтом 13.01.2024, 05.08.2024 и 11.10.2025 был лично авторизирован и верифицирован через запрашиваемый одноразовый пароль, отправляемый на телефон и вводимый лично пользователем. За период 12 месяцев с альфа-имени "P" было отправлено 1 сообщение (24.12.2025) на зарегистрированный (04.01.2025) профиль пользователя (связан с телефоном).

ООО "А" полагает, что сообщение не является рекламой, так как адресовано конкретному лицу, что исключает неопределенный круг адресатов (сообщение является строго персонифицированным уведомлением, адресованным исключительно Абоненту +7910**** в связи с наличием у него зарегистрированного бонусного счета в Программе лояльности); отсутствует объект рекламирования и нет призыва к совершению действий (в тексте Сообщения отсутствуют элементы побуждения к приобретению конкретных товаров или услуг (совершению действий имущественного характера)); сообщение имеет информационно-справочный (сервисный) характер (сообщение направлено на информирование Абонента о факте начисления персонального поощрения и условиях его использования, что является неотъемлемой частью исполнения Обществом обязательств по договору о присоединении к Программе лояльности).

Комиссия - учитывая содержание рассматриваемого сообщения, отклоняет довод Общества о том, что это сообщение не является рекламой, целью направления рассматриваемого сообщения является привлечение внимания потребителей к магазинам "X" ("P") путем направления им информации о получении баллов, а также стимулирование потребителей для совершения покупок в магазине "P".

Объектом рекламирования в рассматриваемом случае является как непосредственно само ООО "А", так и программа лояльности "X".

Доведенная до сведения заявителя информация не относится к категории той информации, на которую Закон о рекламе не распространяет свое действия в соответствии с частью 2 статьи 3 Закона о рекламе. В частности, она не является справочно-информационным и аналитическим материалом (обзором внутреннего и внешнего рынков, результатом научных исследований и испытаний), не имеющим в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой.

При этом ООО "А" не представило в Смоленское УФАС России доказательств наличия у него согласия на получение именно рекламы, а не какого-либо информационного сообщения.

Также в пункте 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" разъяснено, что согласие абонента на получение от конкретного лица информации справочного характера, например, о прогнозе погоды, курсах обмена валют, не может быть истолковано как согласие на получение от этого лица рекламы.

Согласно пункту 4 статьи 3 Закона о рекламе реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

Таким образом, реклама, поступившая 24.12.2025 на телефонный номер заявителя посредством СМС-сообщения, распространена с нарушением части 1 статьи 18 Закона о рекламе и является ненадлежащей.

Согласно части 7 статьи 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 Закона о рекламе, несет рекламораспространитель, под которым, в силу пункта 7 статьи 3 Закона о рекламе, понимается лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Комиссия по результатам рассмотрения дела приходит к выводу о том, что из совокупности полученных доказательств следует, что рекламораспространителем спорной рекламы является ООО "А" (ИНН <...>), им были нарушены требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

В соответствии со статьей 9 Закона о рекламе в рекламе, сообщающей о проведении конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее - стимулирующее мероприятие), должны быть указаны: 1) сроки проведения такого мероприятия; 2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.

Таким образом, в данной статье в качестве отдельного объекта, к рекламе которого установлены специальные требования, выделяет стимулирующее мероприятие - стимулирующую лотерею, конкурс, игру, иное подобное мероприятие.

То есть стимулирующее мероприятие - это конкурс, игра или иное подобное мероприятие, условием участия в которых является приобретение определенного товара. Это следует из ст. 9 Закона о рекламе.

При этом, согласно абзацу 3 пункта 27 Постановления Пленума ВАС РФ N 58 нормы вышеупомянутой статьи Закона о рекламе применяются к стимулирующим мероприятиям, условием участия в которых является приобретение определенного товара и которые проводятся на конкурсной основе с розыгрышем призов или получением выигрышей.

В данном случае акция, о которой идет речь в рассматриваемой рекламе не относится к стимулирующему мероприятию по вышеуказанным причинам.

Так, программа лояльности не является товаром по своей правовой природе, ее целью является повышение лояльности клиентов, а не заключение каких-либо сделок, направленных на продажу или обмен товаров, что указывает на отсутствие в действиях ООО "А" нарушение статьи 9 Закона о рекламе.

На основании изложенного и руководствуясь частью 1 статьи 18, пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", а также в соответствии с пунктами 42 - 47, 49 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, Комиссия

1. Признать ненадлежащей распространенную ООО "А" (ИНН <...>, ОГРН <...>; 191025, <...>) посредством использования телефонной связи путем осуществления SМS-рассылки на телефонный номер +7(910)**** 24.12.2025 от отправителя под именем "P" рекламу следующего содержания: "К новогоднему столу: вам 400 баллов на 5 дней за чек от 100 руб. до 28.12", направленную без предварительного согласия абонента на получение рекламы; ООО "А" - нарушившим требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

2. Выдать ООО "А" (ИНН <...>) предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Смоленского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.