Решение Башкортостанское УФАС России от 15.01.2026 N 002/05/18-1838/2025

Решение в полном объеме изготовлено "15" января 2026 года

Комиссия Башкортостанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:

Председатель Комиссии:

"..." - "...";

Члены Комиссии:

"..." - "...";

"..." - "...";

рассмотрев дело N 002/05/18-1838/2025 возбужденное по обращению физического лица в отношении АО "Э" (ОГРН: <...>, ИНН: <...>) по факту распространения рекламы с признаками нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе", Закон о рекламе), в присутствии:

- представителя АО "Э" - "..." (доверенность "...") путем использования систем видео-конференц-связи;

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (далее - УФАС по РБ, антимонопольная служба) посредством электронной почты поступило заявление гражданина (вх. N 14741-ЭП/25 от 08.10.2025) указывающие на признаки нарушения ФЗ "О рекламе".

В обращении Заявитель сообщил, что на адрес электронного почтового ящика "..." от отправителя info@elis-shop.ru получил нежелательное сообщение следующего содержания:

1. 29.01.2023 в 20:46:

2. 31.01.2023 в 21:26:

3. 02.02.2023 в 19:59

4. 08.02.2023 в 22:41:

5. 10.02.2023 в 19:21

6. 18.02.2023 в 18:13:

7. 21.02.2023 в 22:34

8. 22.02.2023 в 20:37

9. 02.03.2023 в 20:22

10. 03.03.2023 в 14:30

11. 07.03.2023 в 20:29

12. 09.03.2023 в 20:15

13. 16.03.2023 в 21:58

14. 21.03.2023 в 20:35

15. 24.03.2023 в 19:50

16. 28.03.2023 в 20:29

17. 30.03.2023 в 21:04 По мнению Заявителя, реклама направлена без получения предварительного согласия.

31.10.2025 года Башкортостанским УФАС России, в порядке части 2 статьи 36 Закона о рекламе возбуждено дело N 002/05/18-1838/2025 по признакам нарушения требований части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе". К участию в деле привлечены:

- Заявитель:

- "...".

- Лицо, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:

- АО "Э" (ОГРН: <...>, ИНН: <...>).

Рассмотрение дела назначено на 27.11.2025.

24.11.2025 АО "Э" представлены письменные пояснения и сведения (документы и материалы) в рамках дела (вх. N 17266-ЭП/25).

27.11.2025 на заседании Комиссии путем использования систем видео-конференц-связи присутствовала:

- "..." (доверенность "...") - представитель АО "Э".

Комиссия определила: 1. продлить срок рассмотрения дела. 2. отложить рассмотрение на 23.12.2025.

23.12.2025 на заседании Комиссии путем использования систем видео-конференц-связи присутствовала:

- "..." (доверенность "...") - представитель АО "Э".

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения, Комиссия пришла к выводу, что реклама, поступившая на электронный почтовый ящик "..." с почты info@elis-shop.ru 1. 29.01.2023 20:46; 2.

31.01.2023 21:26; 3. 02.02.2023 19:59; 4. 08.02.2023 22:41; 5. 10.02.2023 19:21; 6. 18.02.2023 18:13;

7. 21.02.2023 22:34; 8. 22.02.2023 20:37; 9. 02.03.2023 20:22; 10. 03.03.2023 14:30; 11. 07.03.2023 20:29; 12. 09.03.2023 20:15; 13. 16.03.2023 21:58; 14. 21.03.2023 20:35; 15. 24.03.2023 19:50; 16.

28.03.2023 20:29; 17. 30.03.2023 21:04, нарушает часть 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".

В соответствии с пунктами 1, 2, 3 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

По смыслу законодательного определения рекламой считается та информация, которая, во-первых, была распространена, во-вторых, адресована неопределенному кругу лиц, в-третьих, направляет внимание и интерес на объект рекламирования, в-четвертых, имеет цель продвинуть объект рекламы на рынок. Иными словами, реклама призвана выделить рекламируемый объект из ряда других объектов и привлечь к нему внимание, а также побуждать лиц из числа неопределенного круга, среди которых распространялась реклама, обратиться за приобретением товара.

Распространенная информация подпадает под понятие "реклама", поскольку обладает всеми ее признаками:

- распространена путем использования сетей электросвязи (поступление на почтовый ящик Заявителя - "...").

- является общедоступной для восприятия неопределенного круга лиц и не является персонифицированной.

- направлена на привлечения внимания потребителей к услугам и товарам, предоставляемые соответствующим рекламодателем и осуществляемой им деятельности и способствует формированию интереса к реализуемым товарам и их продвижение на рынке.

- объектом рекламирования выступает изготовитель и продавец товара, а также услуги:

товары, реализуемые магазином Elis (АО "Э"). Распространение рекламы направлено на стимулирование интереса потребителей к товарам и услугам Общества и побуждение к их приобретению.

- целью распространения рекламы является увеличение спроса на рекламируемый товар (услуги).

Факт признания информации рекламой Обществом не оспаривается.

Частью 1 статьи 5 ФЗ "О рекламе" установлено, что реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Требования к рекламе, распространяющейся по сетям электросвязи, установлены статьей 18 Закона о рекламе.

Согласно части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

При этом, из данной нормы закона следует, что отсутствие согласия абонента на получение рекламы предполагается, если иное не доказано рекламораспространителем.

Таким образом, согласие абонента на получение рекламы должно, во-первых, относиться к конкретному рекламодателю либо рекламораспространителю, во-вторых - должно быть выражено явно (Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" пункт 15, далее Пленум N 58).

Бремя доказывания наличия предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы по сетям электросвязи лежит на рекламораспространителе, при этом, заявитель не обязан доказывать факт отсутствия подобного согласия.

Из обращения Заявителя следует, что сообщения поступило без предварительного согласия.

При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение (Пленум N 58).

Поступление рекламы на электронную почту "..." подтверждается представленными в Башкортостанское УФАС России cкриншотами, содержащими изображение рекламы, а также сведениями о дате и времени поступления, его получателе и отправителе.

Принимая во внимание тот факт, что Заявитель представил в адрес Башкортостанского УФАС России изображение реклам, а также сведения о дате и времени поступления, его получателе, антимонопольный орган приходит к выводу о принадлежности электронной почты "..." Заявителю.

Факт поступления сообщения Заявителю, а также принадлежность электронного почтового ящика info@elis-shop.ru АО "Э" не оспаривается.

В части получения предварительного согласия на направление рекламы АО "Э" сообщило, что согласие было получено 22.01.2023 года после того как Заявитель прошел регистрацию на сайте https://elis.ru и стал участником программы лояльности.

Согласно представленной информации, при регистрации в программе лояльности пользователю необходимо было внести следующие обязательные данные - Имя, Фамилия, E-Mail, Телефон, а также выразить согласие на обработку персональных данных и получение информационных и/или рекламных сообщений в соответствии с Политикой конфиденциальности.

Изучив представленные пояснения и материалы, Комиссия обращает внимание на следующее.

Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (Пленум N 58).

Для признания надлежащим факта получения рекламораспространителем согласия абонента либо адресата на получение им рекламной информации, изначально должно быть явно выраженное желание абонента либо адресата на ее получение. Следовательно, распространение рекламы посредством ее рассылки возможно лишь при условии получения на это предварительного согласия лица.

При этом доказывать факт получения такого согласия должен рекламораспространитель, а в случае отсутствия таких доказательств реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

Из требований Закона о рекламе следует, что согласие абонента на получение рекламы должно быть явным и недвусмысленным. Следовательно, рекламораспространитель должен доказать, что воля абонента была направлена именно на дачу согласия на получение рекламы.

Следует отметить, что предоставленное распространителю рекламы право на получение согласия абонента в любой форме не свидетельствует о его безграничном усмотрении в разрешении этого вопроса и оканчивается там, где начинаются права абонентов на выражение своего непосредственного согласия на получение рекламы.

Обратное же приведет к злоупотреблениям со стороны распространителей рекламы, стремящихся любым способом навязать абоненту возможность распространения со своей стороны рекламы с приданием своим действиям видимости законности, что недопустимо в контексте части 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Осуществление Заявителем регистрации в программе лояльности, на которую ссылается

Общество, как на факт получения предварительного согласия на направление рекламы, не может выступать таким доказательством, так как исходя из фотоизображений окна регистрации, установлено, что выражение согласия на получение рекламных сообщений является обязательным условием создания аккаунта. Без данного выражения регистрация невозможна.

Соответственно клиент лишен отдельной возможности выразить отказ от направления рекламных сообщений, и вынужден в целях регистрации, соглашаться с Политикой конфиденциальности в полном объеме, в том числе и на получение рекламы.

Комиссия отмечает, что соответствующее согласие/несогласие (лицо прямо выражает согласие на получение рекламы), должно быть прямым и недвусмысленным, а не опосредованным и обусловленным ознакомлением с правилами оказания (предоставления) услуг.

Возможность получения и использования функционала сайта не должна ставиться в зависимость от согласия потребителя на получение рекламных сообщений, так как Закон о рекламе не допускает положений о том, что реклама может быть принудительной. Одностороннее включение в процедуру регистрации безальтернативного согласия на получение рекламы, и не предоставление свободы выбора, позволяет Обществу распространять рекламу среди пользователей, которые при добросовестной деятельности отказались бы от получения такой рекламы.

Соответственно, такой порядок не позволяет прийти к выводу о наличии факта дачи согласия на получение рекламы. Положения Закона о рекламе относительно обязанности рекламораспространителя предварительно получить согласие абонента на распространение ему рекламных материалов, в первую очередь, направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы. Поэтому включение обязательного условия о даче согласия на рекламу в рамках прохождения регистрации в программе лояльности, без возможности предварительного отказа, противоречит принципу добровольности, на котором строятся гражданские правоотношения. Названный правовой подход наиболее полно отвечает соблюдению баланса частных и публичных интересов, поскольку направлен на повышенную защиту граждан как наиболее слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях.

Антимонопольный орган отмечает, что такая форма регистрации создана и разработана АО "Э", соответственно Общество, как профессиональный участник рынка могло и должно было озаботиться понятностью механизма работы и прозрачностью ее организационного обеспечения, достаточного не только для независимого выражения воли потребителя в вопросе выражения согласия на получение рекламы, но и для независимого установления как подлинной ее направленности, так и обстоятельств ее формирования.

В материалы дела не представлены доказательства, что у Заявителя была возможность отказаться от согласия на получение рекламных сообщений непосредственно при заполнении регистрационной формы и что воля потребителя была направлена именно на дачу согласия на получение рекламы.

Из содержания письма, которое было направлено Заявителю после внесения данных в окне регистрации, также невозможно однозначно установить, что рекламораспространителем испрашивается согласие на направление рекламы, так как из его буквального толкования следует, что подтверждение адреса электронной почты необходимо для завершения регистрации на сайте

https://elis.ru, а как уже ранее было отмечено, ввод электронной почты это обязательный пункт создания аккаунта.

Согласие на получение рекламы должно носить явно выраженный характер и не может быть выполнено в рамках подтверждения завершения регистрации на сайте.

По смыслу части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе", для распространения рекламы по сетям электросвязи необходимо предварительное согласие абонента или адресата на получение рекламы.

Следовательно, довод юридического лица о возможности отписаться от рассылки уже после получения рекламного сообщения таковым согласием не является. Распространение рекламы в данном случае связано с интересами АО "Э", но при этом интересы Общества, не должны нарушать право лица на добровольное получение информации, а также создавать неудобства, связанные с поиском возможности отказаться от получения навязанной рекламы и совершением каких-либо дополнительных действий для отказа.

Таким образом, в материалы дела не предоставлено документальное подтверждение получения предварительного согласия на направление указанной рекламы на почтовый ящик "...", что не соответствует требованиям части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Ответственность за нарушение указанной нормы Закона о рекламе, в соответствии с частью 7 статьи 38 данного Закона, возложена на рекламораспространителя.

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Закона о рекламе).

Материалами дела установлено, что АО "Э" выступило рекламораспространителем. Данное обстоятельство не оспаривается.

Позиция юридического лица о повторном обращении Заявителя после ранее рассмотренного дела N 002/05/18-39/2025, и о повторном привлечении к административной ответственности, правового значения в рамках рассмотрения настоящего дела не имеет

Так, каждый случай обращения Заявителя в Управление ФАС по Республике Башкортостан обусловлен поступлением реклам от Общества (каждое поступившее сообщение представляет собой самостоятельный и законченный факт распространения), которые содержат признаки нарушения законодательства о рекламе.

Дела по признакам нарушения законодательства о рекламе рассматриваются в рамках Правил, утвержденных Постановлением Правительства соответственно нормы административного права к ним не применимы

Согласно пункту 49 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, при установлении факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган в целях прекращения дальнейшего нарушения выдает лицу (лицам), обязанному (обязанным) устранить выявленное правонарушение, предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы (пускай и в незначительно измененном виде, но содержащей тот же типовой объект рекламирования), в целях обеспечения реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, что обосновано статьями 1, 33, 36 Закона о рекламе.

Предписание само по себе направлено на устранение нарушений, выявленных при рассмотрении конкретного дела, не является мерой ответственности стороны, исходит из выбранного уполномоченным органом способа защиты общественных отношений, исходя из положений Закона о рекламе, а также законных прав потребителей, конкурентов и иных заинтересованных лиц.

В силу пункта 54 Правил при добровольном устранении лицом (лицами) совершенного нарушения антимонопольный орган вправе не выдавать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. В этом случае основания нецелесообразности выдачи предписания излагаются в мотивировочной части решения по делу.

Комиссией принято решение АО "Э" предписание не выдавать, так как по результатам рассмотрения дела N 002/05/18-39/2025 предписание Обществу о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно распространение рекламы на адрес электронного почтового ящика "..." было уже выдано. Предписание исполнено.

Комиссия также отмечает следующее.

Частью 4 статьи 38 Закона о рекламе, ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) предусмотрена административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе.

Исходя из части 1 статьи 4.5 КоАП РФ, постановление по делу об административном правонарушении за нарушение законодательства о рекламе не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

Пунктом 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" закреплено, что рассматривая дела о привлечении лиц к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе, суды должны учитывать, что срок давности привлечения к административной ответственности начинает течь с момента совершения такого правонарушения, а не с момента принятия антимонопольным органом решения о нарушении законодательства о рекламе.

Так как реклама была распространена в период с 29.01.2023 по 30.03.2023, годичный срок давности привлечения к административной ответственности истек.

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с п. п. 42 - 54 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922 (далее - Правила),

1. Признать АО "Э" рекламораспространителем.

2. Признать ненадлежащей рекламу, поступившую на электронный почтовый ящик "..." с почты info@elis-shop.ru 1. 29.01.2023 20:46; 2. 31.01.2023 21:26; 3. 02.02.2023 19:59; 4. 08.02.2023 22:41; 5. 10.02.2023 19:21; 6. 18.02.2023 18:13; 7. 21.02.2023 22:34; 8. 22.02.2023 20:37; 9.02.03.2023 20:22; 10. 03.03.2023 14:30; 11. 07.03.2023 20:29; 12. 09.03.2023 20:15; 13. 16.03.2023 21:58; 14. 21.03.2023 20:35; 15. 24.03.2023 19:50; 16. 28.03.2023 20:29; 17. 30.03.2023 21:04, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

3. Предписание о прекращении нарушений требований законодательства Российской Федерации о рекламе не выдавать в связи с отсутствием оснований для его выдачи.

4. Не передавать материалы дела для возбуждения административного производства, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть оспорено в суде или арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения.