Решение Омское УФАС России от 19.11.2025 N 055/05/18-1304/2025

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее - Омское УФАС России) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее также - Комиссия) в составе:

председатель Комиссии - <...>, врио заместителя руководителя Омского УФАС России,

члены Комиссии: <...>,

рассмотрев дело N 055/05/18-1304/2025 по признакам нарушения обществом с ограниченной ответственностью "С" (ИНН <...>, ОГРН <...>, далее - ООО "С") требований части 1 статьи 18, частей 2.1, 3 и 3.1 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в отсутствие заявителя, законного представителя ООО "С", извещенных надлежащим образом,

В Омское УФАС России поступило обращение <...> по факту направления 25.09.2025 в 14:53 час. от абонента, имеющего обозначение "YOTA", на ее абонентский номер <...> смс-сообщения рекламного характера: "Быстро и просто: получить нужную сумму можно за пару минут. Достаточно оформить заявку и до 30 000 рублей поступят вам на карту. Оформление займет пару минут.

Условия:

- 0% на 7 дней

- оформление онлайн

- нужен только паспорт

Подать заявку прямо сейчас: <...>

Финансовые услуги оказывает <...>".

По определению, данному статьей 3 Федерального закона "О рекламе":

реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания, к которым направлена реклама;

товар - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Информация, направленная 25.09.2025 в 14:53 час. в адрес <...> от абонента, имеющего обозначение "YOTA", подпадает под понятие "реклама", поскольку распространена по сетям электросвязи посредством смс-сообщения, направлена на привлечение внимания к <...> и оказываемым финансовым услугам.

В силу части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказать наличие согласия абонента на получение рекламы, и именно он несет ответственность за распространение ненадлежащей рекламы.

По утверждению заявителя, реклама распространялась без предварительного согласия на ее получение.

На запрос Омского УФАС России 23.10.2025 ООО "С" представлена информация, согласно которой: "... В соответствии со статьей 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор на оказание услуг связи является публичным договором.

Неотъемлемыми частями заключаемого ООО "С" договора являются информационная карта, Условия оказания услуг связи (далее - Условия) и тарифный план, выбранный абонентом.

Согласно пункту 1 статьи 428 Гражданского кодекса Российской Федерации договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

Условия публичного договора одинаковы для потребителей соответствующей категории и закреплены ООО "С" в типовой форме - Условиях оказания услуг связи, являющихся публичной офертой.

Также обращаем внимание, что согласно п. 5.5 Условий оказания услуг связи, подписывая Договор, Клиент соглашается на весь срок его действия на получение рассылок и рекламы товаров, работ, услуг Оператора и третьих лиц при использовании Услуг, на использование сведений о Клиенте с целью продвижения товаров и услуг Оператора и третьих лиц, в т.ч. путем прямых контактов с Клиентом с помощью средств связи, а также на получение рассылок на абонентские номера и электронную почту, указанные Клиентом при заключении (исполнении) Договора.

Данный пункт Условий предусматривает получение согласия на любую рекламу, рекламораспространителем которой является ООО "С", независимо от содержания такой рекламы и того, кто именно является рекламодателем - само ООО "С" или третьи лица.

В соответствии с пунктом 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Согласно пункту 50 Постановления Правительства РФ от 24.01.2024 N 59 "Об утверждении Правил оказания услуг телефонной связи", изменение договора осуществляется в письменной форме или путем совершения конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются договором.

Аналогично приведенным положениям Правил в пункте 7.1 и 7.1 Условий указано, что принятием абонентом изменений являются конклюдентные действия по использованию и/или оплате Услуг, оказываемых Оператором на новых условиях, после вступления изменений в силу, а также отсутствие отказа от таких изменений, направленного Абонентом в адрес Оператора в течение 10 (десяти) календарных дней с момента опубликования изменений Договора.

Поскольку в указанный десятидневный срок с момента опубликования изменений от Абонента уведомлений об отказе от принятия Условий в ООО "С" не поступало, указанная редакция Условий считается принятой Абонентом и является неотъемлемой частью договора.

Клиент может отказаться от вышеуказанных действий путем подачи Оператору письменного уведомления в офис обслуживания Клиентов. Таким образом, согласие от абонента <...> на получение рекламы на абонентский номер <...> в любом случае есть у ООО "С": оно выражено абонентом при заключении договора оказания услуг связи. На дату поступления рассматриваемого смс-сообщения абоненту и до настоящего времени абонент с какими-либо заявлениями, содержащими отказ от получения рекламы, в адрес ООО "С" не обращался.

С учетом изложенного, включение в договор об оказании услуг связи условий, определяющих взаимоотношения между оператором связи как рекламораспространителем и абонентом относительно распространения рекламы по сетям электросвязи, не противоречит действующему законодательству и направлено на соблюдение со стороны оператора связи требований Закона о рекламе.

Таким образом, ООО "С" на момент распространения рассматриваемой рекламы располагало предварительным согласием абонента на получение рекламных сообщений.

Допустимость оформления изменений договора путем совершения абонентом конклюдентных действий подтвердил Верховный Суд РФ. Так, в Решении Верховного Суда РФ от 06.04.2010 N ГКПИ10-63 указано следующее: "Таким образом, установленный пунктом 48.1 Правил порядок оформления изменений договора путем совершения абонентом конклюдентных действий, не противоречит приведенным нормам Гражданского кодекса Российской Федерации. Доводы заявителя о противоречии пункта 48.1 Правил статье 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом, нельзя признать обоснованным, поскольку оспариваемая норма не устанавливает возможность одностороннего изменения условий договора, а определяет форму получения согласия абонента на изменение условий договора".

Также вывод о допустимости внесения изменений в договор путем совершения абонентом конклюдентных действий содержится в правовом заключении <...> - доктора юридических наук, профессора кафедры гражданского права и заведующим отделом гражданско-правовых и корпоративных исследований ФГБОУ ВО "Р", профессором кафедры предпринимательского и корпоративного права ФГБОУ ВО "Московский государственный юридический университет им.О.Е. Кутафина".

Таким образом, ООО "С" правомерно внесло изменения в Договор путем опубликования изменений на официальном сайте Оператора, а абонент принял эти изменения путем совершения конклюдентных действий.

"С" не отрицает поступление рассматриваемого сообщения в адрес абонента.

Рекламодателем и рекламораспространителем в данном случае является ООО "С" (<...>).

Каких-либо договоров на распространение данной рекламы ООО "С" не заключало. Таким образом не представляется возможным предоставить запрашиваемую в данной части информацию (договор на распространение рекламы, документы об оплате распространенной рекламы). Договор с абонентом приложен к настоящему ответу".

Дополнительно 23.10.2025 ООО "С" даны пояснения, согласно которым: "В соответствии с п. 1 ст. 44-ФЗ "О связи" услуги связи оказываются операторами пользователям этими услугами на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи. Заключая договор, абонент выражает свое согласие на применение Условий оказания услуг связи ООО "С", являющихся неотъемлемой частью договора (далее - Условия).

Текст Условий является неизменяемой частью договора с абонентами, т.к. согласно законодательству РФ, договоры оказания услуг связи с абонентами-физическими лицами являются публичными, то есть их условия должны быть одинаковы для всех (ст. 45 ФЗ "О связи" от 07.07.2003 N 126-ФЗ, ст. 426 ГК РФ).

До 31.05.2021 абоненты ООО "С" заключали договор с оператором с помощью электронной подписи, в связи с чем потребитель подписывает заявление на выдачу электронной подписи. Оператор связи формировал электронную подпись, которая приравнивалась к ID SIM карты. Потребитель подписывает с помощью электронной подписи публичный договор на оказание услуг связи (Условия оказания услуг связи). При заключении посредством электронной подписи соблюдали требования к простой электронной подписи, предусмотренные ст. 9 Федерального закона N 63-ФЗ "Об электронной подписи".

В заявлении на электронную подпись напрямую указано, что ее генерация используется исключительно для заключения договора на оказание услуги связи с ООО "С". Также обращаем внимание, что рассматриваемые пункты из условий об оказании услуг связи присутствовали уже на дату 01.07.2019 (в частности, вопросы, о предоставлении согласия) (Приложение N 1).

Актуальная версия Условий оказания услуг связи постоянно размещена на официальном сайте оператора www.yota.ru. Также абонент может в любой момент как до, так и после заключения договора ознакомиться или получить экземпляр распечатанной заверенной копии текста Условий оказания услуг связи, являющихся текстом договора с абонентом, в точке обслуживания ООО "С".

Кроме того, ООО "С" в адрес Омского УФАС России представлены:

- условия оказания услуг связи ООО "С" от 01.07.2019;

- условия оказания услуг связи ООО "С" (действующая редакция);

- заявление <...> о выдаче Электронной подписи.

В пункте 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" указано, что согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя. Буквальное толкование изложенных положений позволяет сделать вывод о том, что согласие адресата должно быть получено на распространение именно рекламы, а обязанность доказывать наличие такого согласия возложена на рекламораспространителя. Для приобретения законного права на направление абоненту рекламы лицо должно предварительно получить от потребителя явно выраженное согласие, а только потом осуществлять соответствующую рассылку.

Из содержания части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" следует, что абонент должен совершить активное действие по выражению своего желания на получение рекламной информации от конкретных лиц по сетям электросвязи.

Согласно тексту заявления <...> о выдаче Электронной подписи "подписывая настоящее Заявление, Клиент (<...>) просит ООО "С" (далее - Оператор) создать и предоставить доступ к ключам простой электронной подписи, в соответствии с Соглашением об использовании простой электронной подписи ООО "С", опубликованном на сайте www.yota.ru, с которым клиент ознакомлен и согласен.

Клиент соглашается использовать номер идентификационного модуля (ICCID, SIM-карты) или уникального кода идентификации, выделенного Клиенту Оператором (далее - Идентификационный модуль), являющийся уникальным численным кодом, в качестве кода доступа к средствам простой электронной подписи, указанным в Разделе 1 ниже.

1. Использование простой электронной подписи при заключений договора на оказание услуг связи.

Клиент соглашается с тем, что доступ к использованию простой электронной подписи предоставляется при предъявлении Клиентом кода (кодов) доступа и с тем, что такая идентификация Клиента является достаточной для целей заключения договора с использованием Электронной подписи. Идентификация Клиента для доступа к средствам простой электронной подписи осуществляется посредством Идентификационного модуля, предоставленного на основании настоящего Заявления. Клиент соглашается с тем, что Оператор имеет технологическую возможность однозначно определять принадлежность Идентификационного модуля конкретному Клиенту в момент активации Идентификационного модуля или Устройства с Идентификационным модулем в сети связи Оператора.

Клиент соглашается использовать электронные подписи, изготовленные Оператором по заявлению Клиента, как аналог собственноручной подписи при совершении сделок с Оператором и иными лицами, предоставляющими совместно с Оператором услуги Клиенту. Подписывая настоящее Заявление, Клиент подтверждает; что он ознакомлен и согласен с текстом договора об оказании услуг связи Оператора, размещенном на сайте www.yota.ru. При этом в качестве интерфейсов для подтверждения согласия на совершения сделок Стороны соглашаются использовать интерфейсы Оператора, включая, но не ограничиваясь: Личный кабинет, Мобильное приложение, USSD-команды..."

Согласно пункту 5.5 условий оказания услуг связи ООО "С" от 01.07.2019, "подписывая Договор, Клиент соглашается на весь срок его действия на получение рассылок и рекламы товаров, работ, услуг Оператора и третьих лиц, при использовании Услуг, на использование сведений о Клиенте с целью продвижения товаров и услуг Оператора и третьих лиц, в т.ч. путем прямых контактов с Клиентом с помощью средств связи, а также на получение рекламы и рассылок на абонентские номера и электронную почту, указанные клиентом при заключении (исполнении) Договора. Клиент может отказаться от вышеуказанных действий путем подачи Оператору письменного уведомления в ТПиО".

Из текста заявления следует, что согласие на получение рекламных и информационных материалов от Оператора и/или третьих лиц дается абонентом автоматически. При этом поля для прямого волеизъявления абонента в части получения рекламы в заявлении не предусмотрено.

Договор об оказании услуг связи представляет собой договор присоединения (пункт 1 статьи 428 Гражданского кодекса Российской Федерации), при этом у абонента отсутствует возможность не только вносить в него изменения, но и в целом получать необходимые услуги в отсутствие заключенного договора именно на изложенных в нем условиях.

Таким образом, согласие на рассылку информации рекламного характера, включенное в текст договора (Условия оказания услуг связи) является заведомо ненадлежащим. У абонента нет объективной возможности каким-либо образом повлиять на условия договора. Отказ лица от одного из условий такого договора приравнивается к отказу от заключения договора в целом. Подобное навязывание клиенту услуг, прямо не связанных с основным предметом договора, не может рассматриваться в качестве надлежащего согласия абонента на получение рекламной информации.

Заявление сформировано таким образом, что его положения не оставляют абоненту права выбора на получение либо отказ от получения рекламной информации ввиду отсутствия в нем соответствующей графы для заполнения.

Подобное положение прямо противоречит самой цели установленного частью 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе правила предварительного получения согласия абонента и нарушает его право на возможность не соглашаться на распространение на его телефон (электронную почту и т.п.) рекламы.

Таким образом, представленные ООО "С" документы не могут быть приняты в качестве доказательства, подтверждающего согласие <...> на получение рекламной информации, следовательно, действия ООО "С" нарушают требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Кроме того, в рекламе привлекается внимание к финансовым услугам и условиям их предоставления.

В пункте 2 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" дано понятие "финансовая услуга" - это банковская услуга, страховая услуга, услуга на рынке ценных бумаг, услуга по договору лизинга, а также услуга, оказываемая финансовой организацией и связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.

В силу части 2.1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе" если реклама услуг, связанных с предоставлением потребительского кредита (займа), пользованием им и погашением указанного кредита (займа), содержит хотя бы одно условие, влияющее на полную стоимость потребительского кредита (займа), определяемую в соответствии с Федеральным законом от 21 декабря 2013 года N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)", такая реклама должна соответствовать одному из следующих требований:

1) содержать предупреждение: "Изучите все условия кредита (займа)" с указанием на раздел официального сайта кредитора, который обеспечивает потребителю рекламы возможность ознакомления с подробными условиями оказания соответствующих услуг, влияющими на полную стоимость потребительского кредита (займа), определяемую в соответствии с Федеральным законом от 21 декабря 2013 года N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)". В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем три секунды и должно быть отведено не менее чем пять процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства);

2) содержать все условия, влияющие на полную стоимость потребительского кредита (займа), определяемую в соответствии с Федеральным законом от 21 декабря 2013 года N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)", в случае невозможности указания на раздел официального сайта, указанный в пункте 1 настоящей части. В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность упоминания таких условий должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, продолжительность упоминания (демонстрации) таких условий должна составлять не менее чем три секунды и упоминанию (демонстрации) таких условий должно быть отведено не менее чем пять процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

На основании части 3 статьи 28 Федерального закона "О рекламе" если реклама услуг, связанных с предоставлением потребительского кредита (займа), пользованием им и погашением указанного кредита (займа), содержит информацию о процентных ставках, в дополнение к требованиям части 2.1 настоящей статьи такая реклама должна содержать информацию о диапазонах значений полной стоимости потребительского кредита (займа), определенных с учетом требований Федерального закона от 21 декабря 2013 года N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)" по видам потребительского кредита (займа), с использованием слов "полная стоимость кредита (займа)". Указанная информация должна предоставляться до предоставления информации о процентных ставках и указываться шрифтом, размер которого не менее чем шрифт, которым отображается информация о процентных ставках.

Одновременно в силу части 3.1. статьи 28 Федерального закона "О рекламе" реклама услуг, связанных с предоставлением потребительского кредита (займа), пользованием им и погашением указанного кредита (займа), должна содержать предупреждение: "Оценивайте свои финансовые возможности и риски". В рекламе, распространяемой в радиопрограммах, продолжительность такого предупреждения должна составлять не менее чем три секунды, в рекламе, распространяемой в телепрограммах и при кино- и видеообслуживании, - не менее чем три секунды и должно быть отведено не менее чем пять процентов площади кадра, а в рекламе, распространяемой другими способами, - не менее чем пять процентов рекламной площади (рекламного пространства).

Учитывая, что в рекламе, распространенной 25.09.2025 в 14:53 час. в адрес <...> от абонента, имеющего обозначение "YOTA", отсутствует вышеуказанная информация, следовательно, в части содержания смс-сообщения нарушены требования частей 2.1, 3 и 3.1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".

По определению (пункт 4 статьи 3 Федерального закона "О рекламе") ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Пунктом 5 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" установлено, что рекламодатель - это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Исходя из определений, данных в пунктах 5 и 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", ООО "С" является и рекламодателем, и рекламораспространителем.

Согласно части 6 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" рекламодатель несет ответственность за нарушение требований частей 2.1, 3 и 3.1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".

Частью 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" установлено, что рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований части 1 статьи 18, частей 2.1 и 3.1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".

Определением Омского УФАС России от 24.10.2025 в отношении ООО "С" возбуждено дело N 055/05/18-1304/2025 по признакам нарушения требований части 1 статьи 18, частей 2.1, 3 и 3.1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".

Рассмотрев материалы дела, пояснения заявителя, ООО "С", Комиссия решила признать действия ООО "С" нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" при распространении 25.09.2025 в 14:53 час. в адрес <...> рекламной информации от абонента, имеющего обозначение "YOTA", рекламу - ненадлежащей, нарушающей требования частей 2.1, 3 и 3.1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы, в целях обеспечения реализации права потребителя на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства о рекламе.

В силу пункта 1 части 2 статьи 33 Федерального закона "О рекламе" антимонопольный орган вправе выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Учитывая, отсутствие аналогичных жалоб заявителя на действия ООО "С", Комиссия пришла к выводу о нецелесообразности выдачи предписания лицу, в чьих действиях установлено нарушение требований Федерального закона "О рекламе".

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 48 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, Комиссия

1. Признать действия общества с ограниченной ответственностью "С" (<...>) нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" при распространении 25.09.2025 в 14:53 час. в адрес <...> рекламной информации от абонента, имеющего обозначение "YOTA".

2. Признать рекламу: "Быстро и просто: получить нужную сумму можно за пару минут. Достаточно оформить заявку и до 30 000 рублей поступят вам на карту. Оформление займет пару минут.

Условия:

- 0% на 7 дней

- оформление онлайн

- нужен только паспорт

Подать заявку прямо сейчас: <...>

Финансовые услуги оказывает <...>", распространенную обществом с ограниченной ответственностью "С" (ИНН <...>, ОГРН <...>) ненадлежащей, нарушающей требования частей 2.1, 3 и 3.1 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".

3. Предписание обществу с ограниченной ответственностью "С" (ИНН <...>, ОГРН <...>) о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не выдавать.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу антимонопольного органа для возбуждения дела об административном правонарушении.

Решение изготовлено в полном объеме 20 ноября 2025 года.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.