Решение Ярославское УФАС России от 05.11.2025 N 076/05/18-1017/2025
Реквизиты
Решение Ярославское УФАС России от 05.11.2025 N 076/05/18-1017/2025
Статус
Действующее
Результат
Нарушение выявлено
Принятое решение
Предписание не выдавать; передать материалы дела должностному лицу для решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.3 КоАП РФ (нарушение законодательства о рекламе).
МЕЖРЕГИОНАЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ФЕДЕРАЛЬНОЙ АНТИМОНОПОЛЬНОЙ СЛУЖБЫ
ПО ЯРОСЛАВСКОЙ ОБЛАСТИ И КОСТРОМСКОЙ ОБЛАСТИ
РЕШЕНИЕ
от 5 ноября 2025 г. по делу N 076/05/18-1017/2025
Решение изготовлено в полном объеме "05" ноября 2025 года.
Комиссия Межрегионального управления Федеральной антимонопольной службы по Ярославской области и Костромской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:
председатель Комиссии - заместитель руководителя Управления <..>
члены Комиссии - начальник отдела контроля органов власти и рекламы <..>., главный специалист-эксперт отдела контроля органов власти и рекламы <..>.,
рассмотрев дело N 076/05/18-1017/2025 по факту распространения рекламы с признаками нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,
установила:
ПАО "В", привлеченное к участию в деле в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, на рассмотрение дела не явилось, представителей не направило, уведомлено надлежащим образом.
В соответствии с пунктом 31 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, Комиссией принято решение о рассмотрении дела в отсутствие указанного лица.
Ярославским межрегиональным УФАС России рассмотрено обращение, поступившее в Управление 26 мая 2025 года, относительно получения смс-сообщений: "Вы можете оформить кредитную карту от Альфа-Банка на отличных условиях. Подробнее читайте тут: https://beel.ink/oUAOp АО "А". Ген. лицензия ЦБ РФ 1326 от 16.01.15. Не оферта", "Вы можете оформить кредитную карту от Альфа-Банка на отличных условиях. Подробнее читайте тут: https://beel.ink/P0T8p АО "А". Ген. лицензия ЦБ РФ 1326 от 16.01.15. Не оферта" 04.07.2024 г. в 16:13, 06.08.2024 г. в 13:16 от отправителя с буквенным кодом: AlfaBank на номер телефона: +7 (920)-<..> -12-20 без согласия владельца данного абонентского номера.
Дело возбуждено по признакам нарушения частей 1, 2 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе").
Рассмотрев материалы дела, представленные пояснения сторон, Комиссия пришла к следующим выводам.
Согласно пункту 1 части 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе") реклама - информация, распространяемая любым способом, в любой форме и использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержание интереса к нему, и его продвижение на рынке.
Исходя из содержания рассматриваемой информации, она адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к кредитной карте АО "А", формирование и поддержание интереса к данному объекту рекламирования и продвижения его на рынке, и, следовательно, эта информация является рекламной.
В соответствии с частью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.
Как следует из обращения, данное сообщение с рекламой поступило на абонентский номер без согласия заявителя.
В ранее рассмотренном обращении о распространении аналогичной рекламы 07.05.2024 г. в 14.37 заявителем указано, что в чате приложения "Билайн" представителем компании ПАО "В" заявителю было пояснено, что при входе в данное приложение заявитель выразил свое согласие на получение информации рекламного характера.
Заявитель также указывает, что ему не было известно о предоставлении согласия на получение рекламы, добровольного согласия на получение заявитель не давал.
Абонент не может не пользоваться данным приложением в принципе, ввиду того, что любому абоненту необходим контроль расходов, техническая поддержка и т.п., поэтому, любой абонент может и вправе получать информацию об оказанных услугах, соответственно - абонент вынужден пользоваться данным приложением.
В приложении отсутствует возможность входа в него, не приняв условия данного договора-оферты, то есть, абоненту не предоставляется возможности отказаться от дачи согласий. Таким образом гражданин и абонент понуждаются компанией ПАО "В" к даче согласия на получение рекламы, так как им добровольно не выражаются согласие на обработку персональных данных и согласие на получение рекламы в момент входа в приложение. Более того, согласие на обработку персональных данных не требуется в рамках заключенного договора между абонентом и оператором связи.
Следовательно, в данном случае установлено нарушение части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".
Согласно части 2 статьи 18 ФЗ "О рекламе" не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки).
В обращении указано, что в данном случае усматриваются признаки массовой рассылки сообщений, в связи с чем, в данном случае усматривались признаки нарушения части 2 статьи 18 ФЗ "О рекламе".
ПАО "В" представило письменные пояснения, в которых указано, что смс-сообщение с буквенным наименованием отправителя "AlfaBank" и содержанием, указанным в Определении, рассылалось ПАО "В" в рамках дополнительного соглашения N 1 от 11.09.2020 к договору N 767734052 от 11.09.2020, заключенных между ПАО "В" и АО "А" (Приложение N 2 к настоящему ответу).
В соответствии с п. 1.1 дополнительного соглашения N 1 от 11.09.2020, Общество обязуется оказывать, а АО "А" обязуется оплачивать услуги по рассылке SMS и PUSH сообщений на телефонные номера потенциальных и/или действующих клиентов и/или партнеров АО "А", являющихся пользователями услуг подвижной радиотелефонной связи Билайн.
Согласно п. 5.2 дополнительного соглашения N 1 от 11.09.2020, АО "А" самостоятельно определяет содержание SMS и PUSH сообщений, а также обеспечивает соблюдение требований действующего законодательства Российской Федерации и редакционной политики Билайн (Приложение N 1 к дополнительному соглашению N 1 от 11.09.2020) при формировании текста SMS и PUSH сообщений и гарантирует, что SMS и PUSH сообщения не содержат информации, распространение которой запрещено действующим законодательством Российской Федерации.
Абонентский номер +7 (920)-<..> -12 выделен <..> по договору об оказании услуг связи "Билайн" N 868702524 от 26.01.2024.
На дату заключения между ПАО "В" и <..> договора N 868702524 от 26.01.2024 были утверждены и действовали условия оказания услуг связи "Билайн" (далее - "Условия") (Приложение N 3 к настоящему ответу). Данные Условия являются неотъемлемой частью договора об оказании услуг связи "Билайн".
Согласно п. 2.1 Условий, договор заключается путем подписания бланка договора абонентом и оператором или уполномоченным им лицом. Подписывая указанный бланк, абонент подтверждает достоверность указанных сведений, а также согласие с условиями оказания услуг связи "Билайн".
В свою очередь, пункт 8.13 Условий предусматривает для абонентов, в числе прочего, возможность выразить свое согласие или отказ на получение рекламной информации и рассылок по сетям связи, осуществляемой по инициативе Оператора и третьих лиц - партнеров Оператора, в целях и случаях, когда необходимость такого согласия предусмотрена нормативно-правовыми актами о рекламе. Согласие на получение рекламной информации может быть выражено абонентом в процессе получения услуг, в порядке, установленном оператором. Список третьих лиц - партнеров оператора, которые могут направлять абоненту рекламную информацию, размещен на сайте оператора.
Под рекламной информацией в рамках п. 8.13 Условий понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования (в том числе, когда объектом рекламирования является третье лицо), формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Согласие <..>. на получение рекламной информации и рассылок по сетям связи было получено в период действия договора N 868702524 от 26.01.2024, а именно: 14.02.2024 г. <..>. осуществил регистрацию в мобильном приложении "Билайн" (далее - "Приложение"). В версии Приложения, действовавшей 14.02.2024 г., у абонента последовательно по отдельности запрашиваются согласия:
- согласие на обработку персональных данных в адрес партнеров Общества (далее - "Согласие", Приложение N 4 к настоящему ответу);
- согласие с политикой конфиденциальности и условиями использования WEB-интерфейса системы самообслуживания и управления сервисами и услугами Абонентов на сайте "Билайн" и Мобильного приложения "Билайн" (далее - "Политика", Приложение N 5 к настоящему ответу).
Интерфейс Приложения позволяет абоненту продолжить регистрацию в приложении и пользоваться Приложением независимо от выбора абонента - как при согласии, так и при отказе на обработку персональных данных в адрес партнеров Общества. В подтверждение представлены скриншоты Интерфейса Приложения.
Кроме того, согласно условиям Согласия, абонент вправе в любое время направить письменное заявление об отзыве согласия на обработку его персональных данных. Условия оказания услуг связи "Билайн" также предусматривают для абонента возможность отказаться от получения рекламной информации в период действия договора.
Согласие на обработку ПД и Согласие с политикой являются разными документами. Согласие/отказ на обработку ПД не означает согласие/отказ с политикой, равно как согласие/отказ с политикой не означает согласие/отказ на обработку ПД.
Согласие с политикой регламентирует условия использования WEB-интерфейса системы самообслуживания и управления сервисами и услугами Абонентов на сайте "Билайн" и Мобильного приложения "Билайн", а также обеспечивают соблюдение политики конфиденциальности. В рамках Согласия с политикой абонента НЕ запрашивается согласие на получение рекламной информации. В частности, пункты N 5.1 и N 5.2 Согласия с политикой не подразумевают согласие абонента на получение рекламной информации.
<..>. выразил согласие на обработку персональных данных в адрес партнеров Общества. ПАО "В" сообщает сведения (логи) о согласии <..>., зафиксированные информационной системой Общества при его регистрации в Приложении.
Отказ <..>. от получения рекламы в адрес ПАО "В" не поступал.
Соответственно, ПАО "В", как оператор и как рекламораспространитель, получило согласие абонента <..>. (абонентский номер +7 (920)-<..> -12) на получение рекламы при использовании услуг связи.
Следовательно, по мнению ПАО "В", отсутствует нарушение части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".
Заявитель при рассмотрении дела N 076/05/18-1602/2024, возбужденного по факту распространения аналогичной рекламы заявителю 07.05.2024 г. в 14.37, представил пояснения, в которых указал, что на данный момент не пользуется приложением и личным кабинетом, при возникновении трудностей с предоставлением услуг, вынужден обращаться по телефону горячей линии. На момент обращения в приложении к представителю оператора, интерфейс самого приложения не позволял абоненту произвести выбор действий и совершить отказ от получения рекламы, что подтверждается скриншотами, представленными заявителем в качестве доказательств в обоснование требований, изложенных в жалобе. В подтверждение представлен скриншот Интерфейса приложения.
При заключении договора, скан-копии которого также были представлены, заявитель не выразил своего согласия на получение рекламной информации от ПАО "В", и каких-либо иных третьих лиц.
Комиссией установлено, что в пунктах 5.1, 5.2 представленной ПАО "В" Политики конфиденциальности указано, что совершение абонентом действий, предусмотренных Условиями для начала пользования Личного кабинета и Мобильного приложения, считается полным и безоговорочным согласием абонента с Условиями и содержащимися в них ограничениями; регистрация в личном кабинете означает согласие абонента со всеми положениями Условий.
В Согласии абонента на обработку персональных данных указано, что обработка указанных данных осуществляется в следующих целях:
- улучшения клиентского опыта, качества обслуживания, предоставления абоненту дополнительных возможностей и услуг, а также персонифицированных предложений Оператор и Партнеров Оператора, в том числе путем осуществления прямых контактов с помощью средств связи номер телефона, адрес электронной почты и/или иным способом);
- построения моделей, профилирования, таргетирования, статистических, аналитических и иных исследований взаимодействия абонента с Оператором и Партнерами Оператора, скоринга, обогащения и сегментации для формирования и адаптации возможных услуг и предложений Оператора и Партнеров Оператора, участия в программах и акциях Оператора и Партнеров Оператора;
- а также в иных целях, указанных в разделе 5 Политики обработки персональных данных Оператора.
В пункте 5.5 Политики обработки персональных данных Оператора указано, что целями обработки персональных данных является, в частности, продвижение товаров, работ, услуг Компании и третьих лиц-партнеров Компании (физические лица, имеющие намерение воспользоваться услугами (приобрести товары) Оператора или третьих лиц; абоненты, представители абонентов, пользователи; пользователи Интернет-сайтов; пользователи мобильных приложений и сервисов).
Таким образом, в указанном Согласии абонента на обработку персональных данных конкретно и прямо не указано, что данное Согласие дается в том числе, на получение рекламы.
Кроме того, в материалы дела не представлено объективных доказательств того, что абонент был ознакомлен с Политикой обработки персональных данных Оператора, а также того, что данная Политика в данном виде была размещена и была доступна для ознакомления на момент регистрации абонента в Приложении.
К тому же, данный способ изложения информации без прямого указания на предоставление согласия на получение рекламы в Согласии абонента на обработку персональных с дополнительной отсылкой к Политике обработки персональных данных, состоящей из 13 страниц, является затруднительным для восприятия простого потребителя, не обладающего специальными познаниями, и не предполагающего о наличии иных, не относящихся к интересующей услуге условий, создает для него дополнительные неудобства.
В пункте 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", указано, что поскольку Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи, то, следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.
Сам факт регистрации в Приложении не подтверждает согласие на получение рекламы, поскольку отражает волеизъявление абонента (или лица, действующего в его интересах) исключительно на регистрацию в Приложении для удобства пользования и управления услугами связи, при этом предусмотренное соглашением автоматически действующее независимо от волеизъявления абонента (или лица, действующего в его интересах) согласие на получение рекламы и порядок регистрации в Приложении вынуждает его (осознанно либо неосознанно) согласиться на получение смс-сообщений рекламного характера в целях осуществления желаемой регистрации.
Согласие абонента на получение рекламы, выраженное любым способом, должно четко содержать волеизъявление конкретного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя и должно быть зафиксировано каким-либо образом. В случае отсутствия таких доказательств реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.
Конкретные доказательства, подтверждающие наличие добровольного предварительного согласия абонента на получение рекламного сообщения, ПАО "В" не представлены.
Нахождение регистрации в Приложении в прямой зависимости от дачи согласия на получение рекламы не позволяет расценивать совершение лицом действий в рамках алгоритма по регистрации в Приложении как дачу им своего согласия на получение рекламной рассылки, так как не соответствует его фактическому волеизъявлению. Навязанное против воли абонента согласие будет действовать до тех пор, пока абонент не обратит внимания на не имеющее отношения к регистрации в Приложении условие.
В пункте 8.13 Условий оказания услуг связи "Билайн" указано, что в случае несогласия абонента с получением рекламной информации условия настоящего пункта не распространяют свое действие на взаимоотношения сторон при условии, что абонент:
- подпишет соответствующее заявление об отказе и направит его в адрес Оператора в период действия договора;
- откажется, позвонив на соответствующий телефонный номер.
В данном случае возможно отозвать только данное при регистрации в Приложении согласие, при том, что отсутствуют удобные для заполнения абонентом чек-боксы для проставления отметки о согласии на получение рекламы в случае его действительно добровольного желания на получение рекламы. Данное обстоятельство также не позволяет признать дачу согласия на получение рекламы описанным выше способом в качестве добровольного волеизъявления.
При регистрации в Приложении ПАО "В" у потребителя отсутствует возможность добровольного выбора, согласиться на получение рекламы или отказаться.
Из обращения и дополнений к обращению, представленных заявителем в материалы дела, явно следует, что заявитель не выражал добровольного волеизъявления на получение рекламы, и если бы у него была изначально возможность выбора, которая была бы доведена надлежащим образом до сведения потребителя, то он однозначно не дал бы своего согласия на получение рекламы. Кроме того, при регистрации в Приложении, у заявителя не было возможности автоматически не соглашаться на получение рекламы.
К тому же, ПАО "В" в материалы дела не представлено бесспорных доказательств, свидетельствующих о том, что интерфейс Приложения на момент регистрации заявителя позволял не соглашаться на получение рекламы.
Добровольность волеизъявления означает, что лицо действительно без каких-либо вынуждающих условий, желает и выражает свое согласие на получение рекламы, даже при наличии одновременной возможности отказаться.
Распространение рекламы в данном случае связано с интересами АО "А", ПАО "В", но при этом не должно нарушать права лица, зарегистрировавшегося в Приложении, на добровольное получение информации, а также создавать неудобства, связанные с поиском возможности отказаться от получения навязанной, вопреки воли, рекламы и совершением каких-либо дополнительных действий для отказа.
Аналогичная позиция также содержится в Постановлении Второго арбитражного апелляционного суда от 13.12.2016 г. по делу N А82-574/2016.
Относительно признаков нарушения части 2 статьи 18 ФЗ "О рекламе" ПАО "В" пояснило следующее.
Согласно позиции антимонопольных органов и в соответствии со сложившейся судебной практикой, для целей выявления нарушения требования части 2 статьи 18 Закона о рекламе антимонопольному органу необходимо установить факт, в том числе, того, что в ходе осуществления звонка абоненту или направления ему сообщения использовались средства выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматическое дозванивание и автоматическая рассылка). При этом основанием полагать, что рассылка осуществлялась автоматическим способом (без участия человека), является факт использования программного обеспечения USSD-сервиса. (решение Федерального арбитражного суда Уральского округа от 03.08.2012 N Ф09-5620/12 по делу N А76-12598/2011)
Настоящим ПАО "В" сообщает, что при осуществлении рассматриваемой смс-рассылки не использовалось программное обеспечение USSD-сервиса. Кроме того, данное обстоятельство подтверждается материалами дела - как указано в Определении, предметом рассмотрения является смс-сообщение.
На основании изложенного, Комиссией не установлено нарушения части 2 статьи 18 ФЗ "О рекламе".
Согласно частям 6, 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 данного закона, несет рекламораспространитель.
В соответствии с пунктом 7 части 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
На основании изложенного, а также имеющихся в материалах дела документов и доказательств, в соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе", рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является ПАО "В".
Следовательно, ПАО "В" как рекламораспространитель рассматриваемой рекламы нарушила требования части 1 статьи 18 "О рекламе".
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 ФЗ "О рекламе" реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Ответственность за нарушение требований части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" предусмотрена статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
На основании изложенного, а также имеющихся в материалах дела документов и доказательств, в соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе", рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является ПАО "В".
Следовательно, ПАО "В" как рекламораспространитель рассматриваемой рекламы нарушило требования части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".
В соответствии с пунктом 4 статьи 3 ФЗ "О рекламе" реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации является ненадлежащей.
Поскольку ПАО "В" 11.02.2025 г. и 21.05.2025 г. представлены доказательства исполнения предписаний и прекращения распространения аналогичной рекламы по делам N 076/05/18-1602/2024, 076/05/18-307/2025 (даты распространения рекламы 07.05.2024 г., 11.06.2024 г.), Комиссия приходит к выводу об отсутствии необходимости выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации.
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 4, 37 - 43, 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
решила:
1. Признать ненадлежащей рекламу: "Вы можете оформить кредитную карту от Альфа-Банка на отличных условиях. Подробнее читайте тут: https://beel.ink/oUAOp АО "А". Ген. лицензия ЦБ РФ 1326 от 16.01.15. Не оферта", "Вы можете оформить кредитную карту от Альфа-Банка на отличных условиях. Подробнее читайте тут: https://beel.ink/P0T8p АО "А". Ген. лицензия ЦБ РФ 1326 от 16.01.15. Не оферта" 04.07.2024 г. в 16:13, 06.08.2024 г. в 13:16 от отправителя с буквенным кодом: AlfaBank на номер телефона: +7 (920)-<..> -12-20 без согласия абонента, поскольку в данном случае нарушены требования части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".
2. Предписание об устранении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не выдавать в связи с добровольным прекращением нарушением.
3. Передать материалы дел уполномоченному должностному лицу Ярославского межрегионального УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.