Решение ФАС России от 15.04.2025 N 08/10/14.3-32/2025

Заместитель руководителя Федеральной антимонопольной службы К., рассмотрев жалобу ООО "А" (адрес: 115280, <...>, этаж 2, пом. IV, ком. 139, ОГРН: <...>, дата присвоения ОГРН: 27.06.2014, ИНН: <...>, КПП: 772501001) на вынесенное Свердловским УФАС России постановление от 20.01.2025 по делу N 066/04/14.3-4573/2024 об административном правонарушении в отношении ООО "А", а также материалы данного дела,

Жалоба рассматривается в присутствии <...> и представителей ООО "А" - <...> (доверенность б/н от 08.09.2024), <...> (доверенность N 1/10 от 01.10.2023).

Жалоба подана с соблюдением срока, установленного ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ на обжалование постановления по делу об административном правонарушении.

На основании ч. 4.1 ст. 14.3 и ч. 1 ст. 4.1.1 Кодекса об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) Свердловским УФАС России в отношении ООО "А" были применены меры административной ответственности в виде предупреждения.

ООО "А" просит отменить указанное постановление на основании доводов, изложенных в жалобе.

Рассмотрев жалобу и материалы дела N 066/04/14.3-4573/2024 об административном правонарушении, ФАС России приходит к следующим выводам.

Поводом к возбуждению настоящего дела, согласно п. 1 ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ и примечании к ней, явилось непосредственное обнаружение должностным лицом Свердловского УФАС России достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, при принятии по обращению <...> Решения от 25.10.2024 по делу N 066/05/18-3019/2024 по признакам нарушения законодательства о рекламе. Данным решением установлен факт распространения рекламной информации на электронную почту <...>@ya.ru с электронной почты info@anta-sport.ru, а именно: 19.04.2024 в 17:15 сообщение под заголовком "A" приглашает на предзаказ коллекции Зима 2024! (24Q4)", 14.06.2024 в 15:07 сообщение под заголовком "A" приглашает на предзаказ коллекции Зима 2025! (25Q1)". Реклама признана ненадлежащей, нарушающей ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе), поскольку она распространена без предварительного согласия адресата на получение рекламы.

Дело согласно п. 3 ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ возбуждено 26.11.2024 путем составления <...> протокола об административном правонарушении в отсутствие законного представителя ООО "А", извещенного в порядке ст. 25.15 КоАП РФ о времени и месте его составления, что подтверждается информацией в официального сайта АО "П" (исх. N ДШ/19815/24 от 28.10.2024, почтовый идентификатор N 80109002839239), с участием защитника <...> (по доверенности).

Определением от 26.11.2024 рассмотрение дела назначено на 12.12.2024, с отложением на 20.01.2025.

Дело, в соответствии с ч. 3 ст. 25.4 КоАП РФ рассмотрено в отсутствие законного представителя ООО "А" (его защитника), извещенного в порядке ст. 25.15 КоАП РФ о времени и месте рассмотрения дела, что подтверждается информацией в официального сайта АО "П" (исх. N СВ/23145/24 от 17.12.2024, почтовый идентификатор N 80101104543601).

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области поступило обращение <...> (вх. N 13018-ЭП/24 от 21.06.2024) с жалобой на поступление на электронную почту <...>@ya.ru с электронной почты info@anta-sport.ru сообщений рекламного характера, согласие на получение которых заявитель не давал, а именно:

- 19.04.2024 в 17:15 сообщение под заголовком "A" приглашает на предзаказ коллекции Зима 2024! (24Q4)";

- 14.06.2024 в 15:07 сообщение под заголовком "A" приглашает на предзаказ коллекции Зима 2025! (25Q1)".

Согласно информации, полученной Свердловским УФАС России от ООО "Р" (вх. N 15137-ЭП/24 от 17.07.2024), администратором доменного имени anta-sport.ru с 21.05.2015 по настоящее время является ООО "А" (ИНН <...>, ОГРН <...>).

Под информацией в ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" (далее - Закон об информации) понимаются сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления (п. 1), а под распространением информации - действия, направленные на получение информации неопределенным кругом лиц или передачу информации неопределенному кругу лиц (п. 9).

Законодательством Российской Федерации, согласно ч. 4 ст. 5 Закона об информации, могут быть установлены виды информации в зависимости от ее содержания или обладателя.

Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (п. 1 ст. 3 Закона о рекламе).

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (п. 2 ст. 3 Закона о рекламе).

На электронную почту <...>@ya.ru с электронной почты info@anta-sport.ru поступили сообщения рекламного характера, согласие на получение которых заявитель не давал, а именно:

- 19.04.2024 в 17:15 сообщение под заголовком "A" приглашает на предзаказ коллекции Зима 2024! (24Q4)";

- 14.06.2024 в 15:07 сообщение под заголовком "A" приглашает на предзаказ коллекции Зима 2025! (25Q1)".

Для признания информации рекламой она должна одновременно соответствовать ряду условий, а именно: быть распространенной любым способом, в любой форме, быть адресованной неопределенному кругу лиц, и быть направленной на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Реклама должна формировать или поддерживать интерес к объектам рекламирования. Чтобы информация могла считаться рекламой, она должна целенаправленно представить вниманию потребителей объект рекламы. Реклама призвана быть убеждающей по своему характеру с тем, чтобы привлечь новых приверженцев к товару, юридическому или физическому лицу, идее, начинанию, сформировать положительное представление о них. Достигается это за счет броских, ярких, оригинальных, неожиданных приемов, а также многократной повторяемости. Признаком рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту для продвижения его на рынке, формирования к нему положительного отношения и закрепления его образа в памяти потребителя.

Рекламой считается информация, которая призвана способствовать реализации товаров, идей и начинаний. Реклама должна влиять на мотивацию потребителя при выборе товара и побуждать его совершить определенные действия в отношении объекта рекламирования, вступить в конкретные правоотношения купли-продажи по поводу рекламируемой продукции.

Содержащаяся в сообщении информация, поступившая физическому лицу, соответствует определению понятия "реклама", изложенному в ст. 3 Закона о рекламе, направлена на привлечение внимания к товарам (услугам): презентациям коллекций одежды компании "A".

Согласно ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе, распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (абз.4 п. 15 Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58).

Для признания надлежащим факта получения рекламораспространителем согласия абонента либо адресата на получение им рекламной информации изначально должно быть явно выраженное желание абонента либо адресата на ее получение, в том числе, посредством отметки соответствующего надлежащим образом оформленного пункта.

Вместе с тем, в Свердловское УФАС России не представлено согласие заявителя - владельца электронной почты <...>@ya.ru на получение рекламы посредством совершения последним именно активных действий, в том числе, письменного согласия.

Таким образом, направление рекламы в указанном случае является формой навязывания информации, на получение которой абонент согласия не давал.

Как сообщил заявитель в своем обращении, он не давал согласия на распространение ему рассматриваемой рекламы.

Ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Ответственность за нарушение требований, установленных ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе, несет рекламораспространитель (ч. 7 ст. 38 Закона о рекламе).

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, согласно п. 7 ст. 3 Закон о рекламе.

Положения ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" устанавливают, что сайтом в сети "Интернет" является совокупность программ для электронных вычислительных машин и иной информации, содержащейся в информационной системе, доступ к которой обеспечивается посредством информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по доменным именам и (или) по сетевым адресам, позволяющим идентифицировать сайты в сети "Интернет". Доменным именем является обозначение символами, предназначенное для адресации сайтов в сети "Интернет" в целях обеспечения доступа к информации, размещенной в сети "Интернет". Владелец сайта в сети "Интернет" - лицо, самостоятельно и по своему усмотрению определяющее порядок использования сайта в сети "Интернет", в том числе порядок размещения информации на таком сайте.

Таким образом, лицом, отправляющим электронное письмо с применением сайта в сети "Интернет", является владелец сайта в сети "Интернет" (администратор домена). Данное лицо в полном объеме распоряжается и управляет доменом, отвечает за любые действия, совершенные с использованием такого домена, в том числе за направлением электронных сообщений с применением домена.

Согласно информации, полученной Свердловским УФАС России от ООО "Р" (вх. N 15137-ЭП/24 от 17.07.2024), администратором доменного имени anta-sport.ru с 21.05.2015 по настоящее время является ООО "А" (ИНН <...>, ОГРН <...>).

Следовательно, ООО "А" самостоятельно обеспечивает конфиденциальность своей авторизационной информации и несет ответственность за все действия, совершенные с использованием своего логина и пароля, несет риск неблагоприятных последствий, связанных с их утратой.

ООО "А", как владелец (администратор) домена с соответствующим именем отвечает за любые действия, совершенные с использованием такого домена, в том числе, за направление с его использованием электронных сообщений.

Таким образом, рекламораспространителем указанной рекламы является администратор доменного имени anta-sport.ru, а именно ООО "А".

Позиция Свердловского УФАС России о том, что рекламораспространителем рекламы является администратор (владелец) доменного имени, на котором создана электронная почта отправителя, поддержана Верховным судом РФ (Постановление Верховного Суда РФ от 24.04.2015 N 305-АД15-2693 по делу N А40-36625/2014).

Согласно ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных ч. 2 ст. 26.2 КоАП РФ.

В отличие от физических лиц, в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (ст. 2.2 КоАП РФ) не выделяет. Следовательно, и в тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ). Обстоятельства, указанные в ч. 1 или ч. 2 ст. 2.2 КоАП РФ, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

Неисполнение юридическим лицом при осуществлении предпринимательской деятельности своих обязанностей, предусмотренных законом, по причине ненадлежащего исполнения трудовых обязанностей его работником, не является обстоятельством, освобождающим юридическое лицо от ответственности.

По результатам оценки в соответствии со ст. 26.11 КоАП РФ представленных материалов должностное лицо установило, что у ООО "А" имелась возможность распространить рекламные материалы в соответствии с требованиями законодательства РФ о рекламе, возможность своевременного недопущения нарушения рекламного законодательства, ООО "А" могло осуществлять контроль и предпринимать соответствующие организационные и управленческие решения, направленные на недопущение распространения ненадлежащей рекламы. От Общества как рекламораспространителя непосредственно зависит, какого содержания и среди какого круга лиц рекламная информация будет распространена.

Однако всех зависящих от ООО "А" мер, необходимых и достаточных для соблюдения требований Закона о рекламе, Общество не предприняло.

Таким образом, ООО "А" является виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Обстоятельства, смягчающие административную ответственность (ст. 4.2 КоАП РФ) и отягчающие ее (ст. 4.3 КоАП РФ), не выявлены.

Ущерб, причиненный административным правонарушением, не выявлен.

Обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении (ст. 24.5 КоАП РФ), не выявлены.

Срок давности привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе (ст. 14.3 КоАП РФ) составляет один год со дня совершения административного правонарушения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ). Факт распространения ООО "А" ненадлежащей рекламы зафиксирован 19.04.2024 и 14.06.2024, таким образом, срок давности привлечения к административной ответственности - до 14.06.2025 включительно.

Причины и условия, способствовавшие совершению административного правонарушения, не выявлены.

В соответствии с ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ, нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе, распространяемой по сетям электросвязи, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до ста тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до одного миллиона рублей.

Согласно ст. 2.9 КоАП РФ, при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях").

Согласно п. 8 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Возможность или невозможность квалификации деяния в качестве малозначительного не может быть установлена абстрактно, исходя из сформулированной в КоАП РФ конструкции состава административного правонарушения, за совершение которого установлена ответственность.

В рассматриваемой ситуации доказательств наличия каких-либо исключительных обстоятельств, позволяющих квалифицировать правонарушение, совершенное ООО "А", как малозначительное, не представлено.

Немотивированные случаи прекращения производства по делу по малозначительности и освобождения от административной ответственности за допущенные нарушения неизбежно ведут к формированию у подотчетных субъектов халатного отношения к исполнению своих обязанностей, уверенности в собственной безнаказанности.

Необоснованное применение ст. 2.9 КоАП РФ противоречит задачам производства по делам об административных правонарушениях, сформулированным в ст. 24.1 КоАП РФ, основополагающей из которых является обеспечение исполнения вынесенного постановления.

Согласно ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

Предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба (ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ).

Согласно п. 4 Письма ФАС России от 17.06.2024 N МШ/52068/24 при решении вопроса о замене административного штрафа на предупреждение следует давать оценку обстоятельствам совершенного правонарушения на предмет причинения или возникновения вреда объектам, перечисленным в ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ, в том числе безопасности государства, а также имущественного ущерба.

Административное правонарушение, предусмотренное ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ, выявленное в ходе осуществления государственного контроля, совершено ООО "А" впервые при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Согласно ч. 1 ст. 3.4 КоАП РФ предупреждение - мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме.

На основании изложенного, должностным лицом Свердловского УФАС России принято решение о применении к ООО "А" мер административной ответственности в виде предупреждения.

Пунктом 3 резолютивной части Решения от 24.10.2024 по делу N 066/05/18-3019/2024 ООО "А" было приглашено 26.11.2024 в 10:00 для составления в отношении лица протокола об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ с документами, удостоверяющими личность, а также Обществу предписано было представить письменные объяснения в порядке ст. 26.3 КоАП РФ по факту выявленного правонарушения, в том числе о наличии/отсутствии возможности для соблюдения требований ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе, о принятии всех зависящих мер по их соблюдению.

В соответствии с Приказом ФАС России от 19.03.2024 N 180/24 "Об утверждении перечня должностных лиц территориальных органов Федеральной антимонопольной службы, управомоченных составлять протокол об административном правонарушении", главный специалист-эксперт является должностным лицом территориального органа ФАС России - Свердловского УФАС России, управомоченным составлять протокол об административном правонарушении.

26.11.2024 <...>, согласно п. 3 ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ, было возбуждено дело об административном правонарушении путем составления протокола об административном правонарушении в отсутствие законного представителя ООО "А", извещенного в порядке ст. 25.15 КоАП РФ о времени и месте его составления, что подтверждается информацией в официального сайта АО "П" (исх. N ДШ/19815/24 от 28.10.2024, почтовый идентификатор N 80109002839239), с участием защитника <...> (по доверенности).

Согласно ч. 2 ст. 24.4 КоАП РФ, ходатайство заявляется в письменной форме и подлежит немедленному рассмотрению. Решение об отказе в удовлетворении ходатайства выносится судьей, органом, должностным лицом, в производстве которых находится дело об административном правонарушении, в виде определения, т.е. в письменной форме.

12.12.2024 в рамках рассмотрения дела N 066/04/14.3-4573/2024 об административном правонарушении (ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ), а также за вх. N 27770-ЭП/24 от 12.12.2024 ООО "А" были заявлены следующие ходатайства:

1) об ознакомлении с материалами дела N 066/04/14.3-4573/2024 об административном правонарушении и их фотографировании;

2) о допросе <...> в качестве свидетеля;

3) о проведении административного расследования в рамках настоящего дела с целью установления и выяснения всех обстоятельств;

4) об отложении рассмотрения дела об административном правонарушении.

Ходатайства ООО "А" об ознакомлении с материалами дела N 066/04/14.3-4573/2024 об административном правонарушении, их фотографировании и об отложении рассмотрения дела об административном правонарушении были удовлетворены должностным лицом Свердловского УФАС России, рассматривавшим указанное дело, в связи с чем 12.12.2024 было вынесено Определение (исх. N СВ/23145/24 от 17.12.2024) об отложении рассмотрения дела N 066/04/14.3-4573/2024 об административном правонарушении (ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ) на 20.01.2025 в 15:00.

Также в Определении от 12.12.2024 об отложении рассмотрения дела N 066/04/14.3-4573/2024 об административном правонарушении содержались сведения о том, что в удовлетворении ходатайств о допросе <...> в качестве свидетеля и о проведении административного расследования в рамках настоящего дела с целью установления и выяснения всех обстоятельств отказано по мотивам, отраженным в соответствующем определении. Соответствующее Определение от 12.12.2024 об отказе в удовлетворении ходатайства по делу N 066/04/14.3-4573/2024 об административном правонарушении было направлено по юридическому адресу ООО "А": 115280, <...>, эт. 2, пом. IV, ком. 139, а также по адресу электронной почты info@anta-sport.ru за исх. N СВ/23146/24 от 17.12.2024.

На основании изложенного Свердловское УФАС России сделало правильный вывод, что рекламораспространителем рекламного сообщения является ООО "А", и обоснованно и правомерно привлекло ООО "А" к административной ответственности на основании ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Избирая меру наказания ООО "А", должностным лицом Свердловского УФАС России учтены характер правонарушения, степень вины нарушителя, а также обстоятельства смягчающие и отягчающие административную ответственность.

При рассмотрении дела об административном правонарушении в отношении ООО "А" Свердловским УФАС России правильно применены нормы материального и процессуального права и соблюдена процедура привлечения к административной ответственности, предусмотренная КоАП РФ.

С учетом изложенного оспариваемое постановление Свердловского УФАС России от 20.01.2025 по делу N 066/04/14.3-4573/2024 об административном правонарушении является законным и обоснованным.

Заместитель руководителя ФАС России, руководствуясь ст. 14.3, 24.5, 29.7, пунктом 1 части 1 статьи 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

Постановление от 20.01.2025 по делу N 066/04/14.3-4573/2024 об административном правонарушении, вынесенное Свердловским УФАС России, оставить без изменения, а жалобу ООО "А" без удовлетворения.

В соответствии с ч. 1 ст. 30.3, ч. 1, 3 ст. 30.9 КоАП решение может быть обжаловано в течение десяти суток со дня вручения или получения копии решения. Жалоба на решение подается вышестоящему должностному лицу либо в суд в порядке, предусмотренном главой 30 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.