Решение Омское УФАС России от 22.10.2025 N 055/05/18-927/2025

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

председатель Комиссии - <...>

члены Комиссии:

<...> - начальник отдела рекламы,

<...> - ведущий специалист-эксперт отдела рекламы,

рассмотрев материалы дела N 055/05/18-927/2024 по признакам нарушения публичным обществом акционерным обществом "М" (далее - ПАО "М", Общество) требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в отсутствие заявителя, представителя ПАО "М", законного представителя ООО "К", извещенных надлежащим образом,

в присутствии представителя ПАО "М" <...>

В адрес Омского УФАС России поступило обращение гражданки по факту распространения 03.04.2025 рекламы без предварительного согласия на ее получение посредством направления на абонентский номер <...> смс - сообщения "SMAS (СМАС) - лифтинг на корейском оборудовании в косметологии "АлАнмед" со скидкой 25% до 30.04.2025. Безоперационная подтяжка лица. Процедура работает с цветом и тонусом кожи. Просто покажите это сообщение на Маяковского, 83 в Омске. Запишитесь на сайте https:// m.mrktlg.com/AQicdMvLMz. Есть противопоказания. Посоветуйтесь с врачом" от абонента с буквенным наименованием "OOO _Alan".

В качестве доказательства направления смс-сообщения заявителем представлен скриншот экрана телефона, одновременно факт поступления подтвержден оператором связи заявителя ПАО "М" посредством представленной детализации.

По утверждению заявителя, реклама распространялась без предварительного согласия на ее получение.

Как следует из пояснений ПАО "М": "указанное в запросе смс-сообщение от 03.04.2025 с номера с буквенным обозначением "ООО _Alan" было направлено по инициативе Общества с ограниченной ответственностью "К", заключившее с ПАО "М" договор на оказание услуг в сервисе "МТС Маркетолог" который является сервисом для создания и управления распространением рекламных и информационных материалов. Указанным договором предусматривается, что заказчику (клиенту ПАО "М") выделяется индивидуальная подпись (буквенно-символьное обозначение), которая присваивается Клиенту и используется для указания в качестве имени отправителя в сообщении. Управлением рассылками осуществляется Клиентом самостоятельно через личный кабинет сервиса "МТС Маркетолог", доступ в который защищен системой идентификации. Все действия, осуществленные через личный кабинет считаются действиями клиента.".

Получателями сообщений в рамках сервиса МТС-маркетолог и услуга "Рекламная кампания" являются лица, которые выразили и не отозвали согласие на получение рекламных материалов.

... "Абонент <...> является абонентом ПАО "М" по Договору об оказании услуг подвижной связи МТС с предоставлением абонентского номера +<...>/ ... Путем подписания Абонентского договора абонент присоединился к Условиям оказания услуг подвижной связи МТС, выразив безусловное согласие с содержанием Условий оказания услуг подвижной связи МТС.

В соответствии с п. 7.6 Условий оказания услуг подвижной связи МТС абонент вправе выразить свое согласие на возможность получения информационных рассылок, рекламы от оператора, в том числе о товарах/работа//услугах и иных объектах рекламирования и/или объектах информирования третьих лиц, распространяемых по сетям электросвязи, а также на информирование, в том числе путем осуществления прямых контактов с абонентом с помощью средств связи, когда необходимость такого согласия предусмотрена действующими нормативными правовыми актами. В случае, когда оператор является рекламораспространителем, согласие на получение рекламы означает согласие абонента в том числе на получение рекламы о товарах/работах/услугах и иных объектах рекламирования третьих лиц. Абонент вправе отозвать данное согласие в любое время путем направления оператору соответствующего письменного заявления, являющегося неотъемлемой частью Договора, либо иным способом, установленным оператором.

Подписывая договор, абонент полностью принял все условия договора, включая п. 7.6 Условий МТС. Договор на оказание услуг связи предусматривает, что при его подписании абонент соглашается с условиями договора и условиями предоставления услуг и, если предусмотрено иное, выражает свое согласие на получение рекламы, а также на использование сведений о нем в целях продвижения товаров/услуг в соответствии с Условиями МТС.

На дату поступления указанного в запросе смс-сообщения, абонент согласился на получение информационных рассылок и рекламы, согласие не отзывал, с требованиями о прекращении распространения смс-рассылок и рекламы в ПАО "М" не обращался.

Поступление указанного в запросе смс-сообщения на абонентский номер заявителя подтверждаем приложенной к настоящему ответу детализацией.

ООО "К" представлена информация: "ООО "К" оказывает услуги коллтрекинга физическим и юридическим лицам, кроме того, программное обеспечение Callibri включает в себя модуль направления смс-сообщений абонентам "Смарт СМС", при этом фактически реализация такой рассылки осуществляется не клиентом ООО "К" и не самим ООО "К", а оператором связи, предоставляющим услугу таргетной рассылки смс-сообщений".

... "Обязанность получения согласия абонентов, согласно договору между ООО "К" и ПАО "М" лежит на ПАО "М"...

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе").

Частью 7 статьи 38 установлено, что рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Определением Омского УФАС России от 18.08.2025 в отношении ПАО "М" возбуждено дело N 055/05/18-927/2025 по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Представителем ПАО "М" на заседании Комиссии 09.09.225 были подержаны доводы, ранее представленные в письменных пояснениях, а также указано, что: "Договор с заявителем был заключен ПАО "М" 09.05.2010. При заключение договора Абонент собственноручной подписью выразил безусловное согласие с Правилами, подтвердил, что они получены, их условия ему известны и понятны. ...

На момент заключения договора Правила МТС (п. 7.6) содержали следующую формулировку, соответствующую актуальному на тот период законодательства (доказательства иного отсутствуют)): "Если абонент не выразил своего несогласия, согласие считается оформленным путем подписания Договора. Отказ от возможности получения рекламы, распространяемой по сетям связи, оформляется путем подачи Абонентом Оператору письменного заявления, являющегося неотъемлемой частью Договора, либо иным способом, установленным Оператором. Такой отказ действует с момента его получения Оператором".

... Тот факт, что абонент на момент получения спорного сообщения мог утратить желание получать рекламную информацию (и как следует из обращения Заявителя не всей, а исключительно: "рекламных смс сообщений от АлАнмед",) которая могла распространятся оператором в рамках заключенного договора, сам по себе не отменяет ранее предоставленного согласия - до тех пор, пока абонент не поставит оператора в известность об этом и не заявит об отказе от рекламы. К моменту направления спорного сообщения на абонентский номер со стороны абонента в ПАО "М" не поступало от него заявлений о прекращении распространения рекламы/ об отзыве согласия на получение рекламы, а, следовательно, действовало условие договора, согласно которому абонент дал согласие" ...

С учетом вышеуказанных письменных и устных пояснений, а также в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств, необходимых для полного и всестороннего рассмотрения дела, Комиссия решила отложить заседание, при этом ПАО "М" надлежало представить оформленные надлежащим образом Правила оказания услуг связи "М", действовавшие на момент подписания договора об оказании услуг связи от 09.05.2020 между ПАО "М" и Заявителем, а также сведения о наличии личного кабинета у абонента <...> в системе оператора связи ПАО "М" в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и его личном посещении офисов.

Рассмотрев имеющиеся материалы дела, с учетом доводов лиц, участвовавших в рассмотрении дела, Комиссия Омского УФАС России установила следующее.

По определению (пункт 4 статьи 3 Федерального закона "О рекламе") ненадлежащая реклама- реклама не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

В статье 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" даны понятия:

абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации;

средства связи - технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи, включая технические системы и устройства с измерительными функциями;

электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

По определению, данному статьей 3 Федерального закона "О рекламе":

реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания, к которым направлена реклама;

товар - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Информация, распространенная в адрес <...>., подпадает под понятие "реклама", поскольку обладает всеми ее признаками- распространена по сетям электросвязи, направлена на привлечение внимания к косметологическим услугам.

В силу части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказать наличие согласия абонента на получение рекламы, и именно он несет ответственность за распространение ненадлежащей рекламы.

На основании пункта 1 статьи 44.1 Федерального закона Федерального закона "О связи" рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее также - рассылка) должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено.

Из анализа норм Федерального закона "О связи" и Федерального закона "О рекламе" следует, что заказчик рассылки должен принять меры по однозначной идентификации именно абонента (а не лица, указавшего телефонный номер при заполнении документов, дающих согласие на направление рекламных и информационных материалов), а также получить предварительное согласие абонента на направление ему рекламной информации посредством использования сетей электросвязи, то есть получить согласие непосредственно перед направлением конкретного сообщения рекламного характера определенному абоненту.

В пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" указано, что согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Буквальное толкование указанного положения позволяет сделать вывод о том, что на распространение рекламы должно быть получено согласие абонента, а обязанность доказывания наличия такого согласия возложена на рекламораспространителя.

Из заявления гражданки <...>следует, что она не давала согласие на получение рекламы.

По мнению ПАО "М" им было получено согласие абонента на получение рекламной информации путем подписания гражданкой <...> 09.05.2010 Договора о предоставлении услуг связи МТС и присоединения к Правилам оказания услуг связи "М".

Комиссия не может согласиться с указанной позицией, поскольку при присоединении к Правилам оказания услуг связи "М" в момент подписания Договора о предоставлении услуг связи МТС от 09.05.2010, по своей юридической природе являющегося договором присоединения, у присоединяющейся стороны (физического лица - абонента) фактически отсутствовала возможность какого-либо выражения несогласия с условием о получении в его адрес рекламы.

Сама по себе возможность одностороннего изменения оператором связи правил оказания услуг подвижной связи может привести к тому, что даже абонент, ранее выразивший свое письменное несогласие на получение рекламы, в результате внесения изменений в эти правила мог стать лицом, согласным на получение рекламы.

При этом особо следует отметить, что в нашем случае, предусмотренное Договором о предоставлении услуг связи МТС и Правилами оказания услуг связи "М" дополнительное направление письменного отказа от получения рекламы, прямо противоречит требованиям части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Рекламораспространитель должен доказать, что воля абонента была направлена именно на дачу согласия на получение рекламы.

Таким образом, ПАО "М", являясь рекламораспространителем, несет ответственность в соответствии с частью 7 статьи 38 Закона о рекламе возложена ответственность за нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Учитывая изложенное, Комиссия признала действия ПАО "М" нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" при распространении рекламы на абонентский номер +<...>

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы, в целях обеспечения реализации права потребителя на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства о рекламе.

В силу пункта 1 части 2 статьи 33 Федерального закона "О рекламе" антимонопольный орган вправе выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Учитывая пояснения ПАО "М" о том, что 14.07.2025 договор с Заявителем (абонентский номер +<..>>) расторгнут в связи с портацией абонентского номера в сеть другого оператора связи, Комиссия приходит к выводу о нецелесообразности выдачи предписания лицу, в чьих действиях установлено нарушение требований Федерального закона "О рекламе".

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 48 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, Комиссия

1. Признать нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" действия ПАО "М" выразившиеся в распространении в адрес <...> (абонентский номер +<...>) смс-сообщения рекламного характера: "SMAS (СМАС) - лифтинг на корейском оборудовании в косметологии "АлАнмед" со скидкой 25% до 30.04.2025. Безоперационная подтяжка лица. Процедура работает с цветом и тонусом кожи. Просто покажите это сообщение на Маяковского, 83 в Омске. Запишитесь на сайте https:// m.mrktlg.com/AQicdMvLMz. Есть противопоказания. Посоветуйтесь с врачом" от абонента с буквенным наименованием "OOO _Alan".

2. Предписание ПАО "М" о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу антимонопольного органа для возбуждения дела об административном правонарушении.

Решение изготовлено в полном объеме 05.11.2025

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.