Решение Омское УФАС России от 16.10.2025 N 055/05/18-963/2025

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

председатель Комиссии <...>

члены Комиссии:

<...>

<...,

рассмотрев дело N 055/05/18-963/2025 по признакам нарушения обществом с ограниченной ответственностью "МА" требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в отсутствие заявителя, законных представителей ООО "МА", ПАО "МБ" и ООО "РА", извещенных надлежащим образом,

В Омское УФАС России поступило обращение гражданки <...> в котором указано, что 05.05.2025 на ее абонентский номер +<...> были направлены без ее согласия смс-сообщений следующего содержания:

- "Закончились деньги? Поможем! На карту! Без залога! Успейте: https://m.mrktlg.com/pUTycWjLsX/Money-star", "Нужны деньги без лишних проверок? Поможем! Горячее предложение https://m.mrktlg.com/T5yFJVXBMX" от абонента с буквенным наименованием "Money-star";

- "Срочно нужны деньги? Без залога! На карту за 5 минут! Успейте: https://m.mrktlg.com/rRZacWWBsX/CheapMoney", "Срочно нужны деньги? Без проверок! На карту за 5 минут https://m.mrktlg.com/2-110gTLMX" от абонента с буквенным наименованием "CheapMoney";

- "Закончились деньги? Без лишних проверок! На карту за 7 минут! Успейте: https://m.mrktlg.com/hpolcjWBMX", "Быстрый займ! Без лишних проверок! На карту за 5 минут! Успейте https://m.mrktlg.com/9cZ0vtDRVX" от абонента с буквенным наименованием "speedmoney".

В качестве доказательства направления смс-сообщения заявителем представлены скриншоты экрана телефона.

По утверждению заявителя, реклама распространялась без предварительного согласия на ее получение.

Согласно сведениям, размещенным на сайте https://www.niir.ru/, абонентский номер +<..> принадлежит ресурсу нумерации, выделенному оператору связи ПАО "МБ".

На запрос Омского УФАС России о представлении документа, подтверждающего согласие абонента + <...> на получение рекламной информации, ПАО "МБ" представлена информация (исх. N С 08.6/КИ-Б/47и от 28.07.2025): "... Согласие <...>. на получение рекламы было получено ПАО "МБ" в момент заключения с ней 12.07.2009 договора о предоставлении услуг связи "МБ" (прилагается), неотъемлемой частью которого являются Правила оказания услуг связи "МБ" (прилагаются). При заключении договора Абонент собственноручной подписью выразил безусловное согласие с Правилами, подтвердил, что они получены, их условия ему известны и понятны.

Пунктом 7.6. Правил оказания услуг связи "МБ" в редакции, действовавшей на момент заключения указанного абонентского договора, было установлено следующее: "Заключая Договор, Абонент, тем самым, выражает свое согласие на возможность получения рекламной информации, распространяемой по сетям связи в целях и случаях, когда необходимость такого согласия предусмотрена нормативно-правовыми актами о рекламе...".

... На дату поступления указанных в запросе сообщений Абонент согласия на получение рекламы не отзывал, с требованием о прекращении распространения рекламы в ПАО "МБ" не обращался, соответственно, согласие, выраженное абонентом при заключении договора в 2009 году являлось 05.05.2025 действующим, и у ПАО "МБ" не было оснований предполагать обратное...".

Дополнительно ПАО "МБ" представлена информация от 30.05.2025 N П 01 - 54/00676и "... Заявитель является абонентом ПАО "МБ" по договору об оказании услуг подвижной радиотелефонной связи с выделением абонентского номера, указанного в запросе.

Договор об оказании услуг связи "МБ" состоит из 3-х частей:

- Договора, в котором указываются данные абонента;

- Условий оказания услуг подвижной связи "МБ" (далее - Условия "МБ" Приложение N 3);

- Тарифного плана, выбранного абонентом.

Путем подписания договора абонент присоединился к Условиям оказания услуг подвижной связи "МБ", выразив безусловное согласие с содержанием Условий оказания услуг подвижной связи "МБ".

... Указанные в запросе SMS-сообщения от "Money-star", "CheapMoney", "speed-money" направлены 05.05.2025 на абонентский номер заявителя <...> по инициативе ООО "МА" (ранее - ООО "СА") - ...".

"ПАО "МБ" является оператором подвижной радиотелефонной связи и в силу пунктов 22.1, 32 статьи 2, части 2 статьи 63 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) обязано оказывать пользователям услуги связи, т.е. осуществлять деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи, включая СМС-рассылку, без возможности ознакомления с содержанием таких сообщений...

... ПАО "МБ" не является рекламораспространителем данного СМС-сообщения, т.к. не определяло содержание рекламного сообщения и его получателей, не формировало текст и не инициировало факт отправки данного сообщения, а также не имело возможности не допустить его отправки. ПАО "МБ" осуществило технологические действия, предоставляя техническую возможность совершить данную рассылку...

... Соответственно, рекламораспространителем при распространении рекламы по сети электросвязи является лицо, по чьей инициативе происходит рассылка...

... Относительно предоставления сведений о принадлежности буквенного обозначения, поясняем, что договором об оказании услуг смс-рассылки с конечным заказчиком данных смс-рассылок, а также сведениями о принадлежности неймингов, указанных в запросе, располагает инициатор данной рассылки ООО МТС Рекламные технологии". Детализацию соединения от 05.05.2025 г. прилагаем...".

В качестве доказательства ПАО "МБ" представлен договор от 08.10.2024 N D240500500, заключенный между ПАО "МБ", Группой компаний "СА", включая ООО "СА" и ООО "СБ" (далее - Договор N D240500500).

По определению, данному в пункте 1 Договора N D240500500:

- SMS-рассылка (Услуга) - автоматическая передача SMS-сообщений (коротких текстовых сообщений) от Заказчика рассылки к Пользователям и связанные с ней дополнительные услуги.

- SMS-Центр (SMSC) - сетевое оборудование "МБ", отвечающее за функционирование работы Услуги при отправке SMS-сообщений на сеть "МБ".

- Канал - связующее звено между оборудованием Заказчика рассылки и SMSC, отвечающее параметрам, определенным "МБ", используемое для оказания Услуги.

При этом в Договоре N D240500500 закреплены следующие условия:

Пункт 2.1: "МБ" оказывает Заказчику рассылки Услуги в соответствии с требованиями настоящего Договора и приложениями к нему, а Заказчик рассылки обязуется оплачивать оказанные Услуги в соответствии с настоящим Договором".

Пункт 2.2: "Фактом оказания услуги SMS-рассылки на сеть "МБ" по настоящему Договору является поступление SMS-сообщений Заказчика рассылки на SMS-центр "МБ".

Пункт 3.2.1: "МБ" обязуется "предоставить Заказчику рассылки возможность отправки SMS-сообщений по Каналу самостоятельно или с привлечением 3-х лиц (представителей "МБ" за счет "МБ")".

Пункт 3.3.3: заказчик рассылки обязуется "отправлять SMS-сообщения абонентам "МБ" и/или иных Операторов, являющимся Пользователями Услуг Заказчика рассылки/Клиента. Отправка SMS-сообщений абонентам "МБ" и/или иных Операторов, не являющимся Пользователями Услуг Заказчика рассылки/Клиента, в том числе инициированных партнерами Клиента, возможна только при ее согласовании с "МБ", а также предоставлении по запросу "МБ" заверенной партнером Клиента, инициирующим такую рассылку, подтверждающей информации, включающей следующее:

- сведения об объеме SMS-сообщений, подлежащих отправке Клиентом;

- документ подтверждающий право Клиента на использование наименования/коммерческого обозначения/товарного знака партнера Клиента в качестве Номера для отправки SMS-сообщений".

ООО "МА" (прежнее наименование - ООО "СА") представлена информация (исх. N 776 от 18.06.2025), согласно которой, вышеуказанные сообщения на абонентский номер <...> "были направлены в рамках смс-рассылки, которая осуществлялась по Договору N МКТЗ37/2025 на оказание услуг в сервисе "МТС Маркетолог" от 30.04.2025 г. (далее - "Договор"), заключенному между ООО "СА" (Исполнитель) и ООО "РА" (Клиент).

В соответствии с вышеуказанным Договором Исполнитель, с использованием ПО и посредством Сервиса, оказывает Клиенту услуги, по распространению рекламных материалов в информационно-телекоммуникационных сетях, в т.ч. в сети Интернет, а Клиент оплачивает Услуги.

Услуга "Рекламная кампания" по Приложению N 1 к Договорам оказывается Клиенту, как Рекламодателю Рекламных материалов, только в отношении Получателей - абонентов ПАО "МБ", которые выразили согласие на получение Рекламных материалов, при этом ООО "МА" со своей стороны только обеспечивают получение гарантий от ПАО "МБ" о том, что Получатель/Абонент, кому производится рассылка, дал согласие на получение таких Рекламных материалов согласно п. 3.2.1 Приложения N 1 к Договорам, а непосредственное согласие у Получателя - абонента ПАО "МБ" получает самостоятельно в момент заключения договора с абонентом, либо путем его присоединения к условиям оказания услуг подвижной связи. Фактическое распространение смс-рассылки от SMS-центра Оператора до Абонента осуществляет ПАО "МБ", на основании заключенного между Группой компаний "СА" (ООО "СА" и ООО "СБ") и ПАО "МБ" Договора N D240500500 от "08" октября 2024 г. (выписку из договора прилагаем).

ООО "МА" обратилось к ПАО "МБ" за получением гарантий о том, что Получатель, кому производится рассылка, дал согласие на получение таких Рекламных материалов согласно п. 3.2.1 Приложения N 1 к Договорам. В свою очередь ПАО "МБ" в ответ на указанное обращение пояснило, что заявитель, с указанным в Запросе абонентским номером, является абонентом ПАО "МБ". На дату поступления указанных в запросе смс-сообщений Абонент с номером <...> согласия на получение рекламы не отзывал, с требованием о прекращении рекламы в ПАО "МБ" не обращался.

За получением дополнительно информации по согласию Абонента с номером + <...> на получение рекламы просим УФАС России по Омской области обратиться к ПАО "МБ".

По информации ООО "РА" (исх. N 895 от 01.08.2025, исх. N 952 от 08.08.2025) "Вышеуказанная рассылка осуществлялась в рамках оказания услуг по договору N МКТ337/2025 от 30.04.2025 г. между ООО "МА" ("Исполнитель") и ООО "РА" ("Клиент") на оказание услуг в сервисе "МТС Маркетолог" (далее "Договор"), в соответствии с офертой по оказанию услуги "Рекламная кампания" в Сервисе (далее "Оферта").

Рассылка рекламных материалов (далее - "РМ") производится Исполнителем среди абонентов ПАО "МБ" ("Оператор"), давших свое предварительное согласие Оператору на получение рекламных материалов (п. 2.2.1, 3.2.1 Договора).

В соответствии с п. 3.2.1. Договора Исполнитель обязуется до начала оказания Услуги получить от Оператора ПАО "МБ" гарантии о том, что Абонент дал согласие на получение Рекламных материалов. В соответствии с п. 5.2.4. Оферты до начала оказания Услуги Исполнитель обязуется обеспечить получение от Получателя согласия на получение Рекламных материалов...

... В связи с тем, что Абоненты заключают договор на оказание услуг с Оператором, в рамках которого Оператор получает согласие Абонентов на распространение им рекламных материалов, получение согласий целевой аудитории, выбранной Клиентом с помощью Таргетинга, осуществляется также Оператором, т.к. абонентские номера, участвующие в Таргетинге относятся к Базе Оператора (его абонентам).

В силу специфики описываемых услуг необходимо подчеркнуть, что ООО "РА" не обладало и не должно было обладать возможностью получения предварительного согласия указанного Абонента на получение рекламных материалов. Бремя ответственности за получение согласия Абонента в соответствии с общим порядком и логикой соответствующих правоотношений лежит на стороне Оператора - ПАО "МБ". Соответствующая рассылка осуществлялась исключительно среди лиц, с которыми Оператором заключены договоры об оказании услуг связи, получение согласий таких лиц (абонентов) на получение рекламной информации находится в непосредственном ведении Оператора и контролируется Исполнителем.

Учитывая изложенное, субъектом, ответственным за получение предварительного согласия абонентов на рассылку смс-сообщений, является Оператор. В действиях ООО "РА" отсутствуют какие-либо признаки нарушения законодательства Российской Федерации.

Дополнительно сообщаем, что деятельность ООО "РА" ведется в соответствии с лицензией на оказание телематических услуг связи и заключается в приеме, обработке, хранении, передаче, доставке сообщений электросвязи (п. 32 ст. 2 Федерального закона от 07.07.2013 г. N 126-ФЗ "О связи") с использованием технологической системы (п. 24 ст. 2 Федерального закона от 07.07.2013 г. N 126-ФЗ "О связи"). При этом, в соответствии с п. 2 письма Федеральной антимонопольной службы N АК/16266 от 28.04.2011, поставщик услуг связи (телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи), который только обеспечил подключение к сети электросвязи и не осуществляет непосредственно распространение рекламы, рекламораспространителем не является".

За дополнительной информацией просьба обращаться в ООО МТС Рекламные технологии".

По определению, данному в пункте 1 Договора на оказание услуг в сервисе "МТС Маркетолог" N 3 от 01.07.2023, заключенного между ООО "СА" (в настоящее время - ООО "МА") и ООО "РА" (далее - Договор N 3), продукт "МТС Маркетолог" (Сервис) - автоматизированный сервис, размещенный по адресу marketolog.mts.ru в сети Интернет, для создания и управления распространением рекламных и информационных материалов.

Согласно пункту 2.1 Договора N 3, "СА" (в настоящее время ООО "МА") обеспечивает, в том числе с привлечением Оператора, оказание Клиенту (ООО "РА") услуг, предусмотренных в Сервисе (далее - Услуги), а Клиент обязуется оплачивать Услуги в соответствии с условиями Договора.

Для управления Услугой Клиент проходит регистрацию в Личном кабинете с помощью ввода Л. и Пароля на странице Сайта, специально предназначенной для регистрации и последующего ввода в Личном кабинете.

В пункте 2 Приложения N 1 к Договору N 3 установлен порядок оказания Услуги, согласно которому: "2.1.1 Клиент формирует в Личном кабинете Заказ, указывая желаемый объем, срок оказания и иные параметры Услуги, и направляет его "СА" на оценку не менее, чем за 10 (десять) рабочих дней до планируемой даты начала оказания Услуги посредством нажатия кнопки "Сохранить и отправить на модерацию".

2.1.2 "СА" проводит оценку стоимости и возможности оказания Услуги с учетом заданных Клиентом параметров и отправляет Клиенту в Личном кабинете ответ о возможности или невозможности оказания Услуги и стоимость Услуги, в случае, если ее оказание возможно, в течение 3 (трех) рабочих дней с момента получения Заказа от Клиента.

2.1.3 Клиент после получения ответа от "СА" при согласии с указанной в таком ответе стоимостью отправляет в "СА" Заказ на оказание Услуги путем нажатия кнопки "Запустить" и "Подтвердить оплату".

2.1.4 "СА", получив Заказ от Клиента, оказывает Услугу с использованием Сервиса.

2.2 Оказание Услуги по соответствующему Заказу прекращается с момента выполнения "СА" Заказа или с момента прекращения действия Договора. При этом Заказ в отношении каждого SMS- сообщения/ MMS-сообщения/ RCS-сообщения, Viber-сообщения, Push-сообщения, баннера, Клика считается исполненным с момента:

2.2.1 Обеспечения "СА" доставки SMS-сообщения/ MMS-сообщения/ RCS-сообщения до оборудования Оператора и осуществления Оператором отправки SMS-сообщения/ MMS- сообщения/ RCS-сообщения с оборудования Оператора;

2.2.2 доставки Viber-сообщения на устройство Получателя;

2.2.3 показа баннера на устройстве Получателя;

2.2.4 показа Push-сообщения на устройстве Получателя".

При этом на основании пункта 3.1.1 Приложения N 1 к Договору N 3 ООО "РА" обязуется предоставить Рекламные материалы, соответствующие требованиям действующего законодательства Российской Федерации, а также иным требованиям, указанным в разделе 8 Договора.

ООО "МА" обязуется до начала оказания Услуги получить от Оператора гарантии наличия согласия Пользователя на получение Рекламных материалов (пункт 3.2.1 Приложения N 1 к Договору N 3).

Как установлено в пункте 2.1 договора на оказание услуг в сервисе "МТС Маркетолог" N МКТ337/2025 от 30.04.2025 (далее - Договор N МКТ337/2025) ООО "МА" (Исполнитель) с использованием ПО и посредством Сервиса оказывает Клиенту (ООО "РА") услуги по распространению рекламных материалов в информационно-телекоммуникационных сетях, в т.ч. в сети Интернет, и иные услуги, предусмотренные в Сервисе (далее - Услуги), а Клиент обязуется оплачивать Услуги в соответствии с условиями Договора.

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе").

Частью 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе" установлено, что рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Определением Омского УФАС России от 18.08.2025 в отношении ООО "МА" возбуждено дело N 055/05/18-963/2025 по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

На указанное определение ООО "МА" представлена информация, согласно которой "В соответствии с полученным определением от 18 августа 2025 года о возбуждении дела N 055/05/18-963/2025 и назначении дела к рассмотрению, направленным УФАС по Омской области (исх. N ТШ/5550/25 от 18.08.2025 г.) (далее "Определение"), ООО "МА" (ООО "СА" - прежнее наименование) (Далее - Исполнитель) сообщает следующее:

Указанные в Определении и полученные посредством направления 05.05.2025, 19.05.2025 на абонентский номер <..> смс-сообщения, а именно:

- "Закончились деньги? Поможем! На карту! Без залога! Успейте: https://m.mrktlg.com/pUTycWjLsX/Money-star", "Нужны деньги без лишних проверок? Поможем! Горячее предложение https://m.mrktlg.com/T5yFJVXBMX" от абонента с буквенным наименованием "Money-star";

- "Срочно нужны деньги? Без залога! На карту за 5 минут! Успейте: https://m.mrktlg.com/rRZacWWBsX/CheapMoney", "Срочно нужны деньги? Без проверок! На карту за 5 минут https://m.mrktlg.com/2-110gTLMX" от абонента с буквенным наименованием "CheapMoney";

- "Закончились деньги? Без лишних проверок! На карту за 7 минут! Успейте: https://m.mrktlg.com/hpolcjWBMX", "Быстрый займ! Без лишних проверок! На карту за 5 минут! Успейте https://m.mrktlg.com/9cZ0vtDRVX" от абонента с буквенным наименованием "speed-money" были направлены в рамках смс-рассылки, которая осуществлялась по Договору N МКТ337/2025 на оказание услуг в сервисе "МТС Маркетолог" от 30.04.2025 (далее - "Договор"), заключенного между ООО "СА" (Исполнитель) и ООО "РА" (Клиент).

В соответствии с вышеуказанным Договором Исполнитель, с использованием ПО и посредством Сервиса, оказывает Клиенту услуги, по распространению рекламных материалов в информационно-телекоммуникационных сетях, в т.ч. в сети Интернет, а Клиент оплачивает такие Услуги.

Услуга "Рекламная кампания" по Приложению N 1 к Договору оказывается Клиенту, как Рекламодателю и Рекламораспространителю, по смыслу действующего законодательства, Рекламных материалов, только в отношении Получателей - абонентов ПАО "МБ", которые выразили согласие на получение рекламных материалов. ООО "МА" со своей стороны имеет возможность только на получение гарантий от ПАО "МБ" в том, что Получатель/Абонент, которому производится рассылка, дал согласие на получение таких Рекламных материалов согласно п. 3.2.1 Приложения N 1 к Договорам. Непосредственное согласие у Получателя/абонента ПАО "МБ" получает самостоятельно в момент заключения договора с абонентом, либо путем его присоединения к условиям оказания услуг подвижной связи. Фактическое распространение смс-рассылки от SMS-центра Оператора до Абонента осуществляет ПАО "МБ", на основании договора, заключенного между Группой компаний "СА" (ОО "СА" и ООО "СБ") и ПАО "МБ" (Договор N D240500500 от 08 0ктября 2024 г.) (выписка из договора направлена ранее).

ООО "МА" обратилось к ПАО "МБ" за получением гарантий в том, что Получатель, которому производится рассылка, дал согласие на получение таких рекламных материалов согласно п. 3.2.1. Приложения N 1 к Договору. ПАО "МБ" в ответ на указанное обращение пояснило, что заявитель, с указанным в Запросе смс-сообщений Абонент с + 7913-965-14-08 согласия на получение рекламы не отзывал, с требованием о прекращении распространения рекламы в ПАО "МБ" не обращался.

Предварительное согласие должно быть получено либо заказчиком рассылки, либо оператором подвижной радиотелефонной связи, поскольку указанные лица могут являться рекламораспространителями в понимании действующего законодательства о рекламе, Приказа ФАС России от 20.06.2024 года N 410/24, действовавшем письме ФАС России N АК/16266 от 28.04.2011 года, сложившейся судебной практике (дела: А 53-18810/2024, А 53-34507/24, постановление Верховного суда РФ N 305-АД16-3910 по делу А 40-38891/2015).

В свою очередь, ООО "МА" оказывает исключительно технические услуги, является транзитным субъектом, предоставившим техническую возможность связать Клиента и ПАО "МБ", не является рекламораспространителем и не формирует рекламное сообщение, направляемое конечному получателю.

Согласно абзацу 6 пункта 8 Руководства по соблюдению обязательных требований к отдельным способам распространения рекламы, утвержденного Приказом N 410/24, слово "распространение" в контексте Федерального закона "О рекламе" не означает направление электросигнала, транслирующего рекламу, к приемному устройству, а означает момент, когда реклама становится доступной для восприятия потребителя (распространенной). Создание сети связей между юридическими лицами, способствующей передачи задачи между контрагентами и исполнителями не является распространением рекламного сообщения до момента получения сообщения конечным адресатом.

Таким образом, рекламораспространителем являются ООО "РА", поскольку рекламные сообщения были направлены по их инициативе, был сформировал текст сообщений и определен круг получателей. Исполнитель осуществил исключительно технические действия, предоставил техническую возможность отправить рекламное сообщение, не осуществлял оценку содержания и премодерацию сообщения, не определяет конечных потребителей рекламного сообщения. Такое техническое вовлечение ООО "МА" не означает возникновения между ним и конечным потребителем рекламы рекламных правоотношений, не переводит в статус рекламораспространителя. Эта позиция подтверждается решением УФАС по Алтайскому краю в деле N 022/05/18-811/2025, сформированной при рассмотрении схожего дела с участием тех же лиц.

Статус рекламораспространителя в случае распространения рекламных рассылок по сети электросвязи фактически имеет лицо, по чьей инициативе происходит рассылка. Таким лицом является ООО "РА" и/или его конечный клиент, определивший предмет рассылки, инициировавший рекламную рассылку в рамках Договора между Клиентом и Исполнителем. Также рекламораспространителем может являться оператор связи, если рассылка осуществляется по его инициативе.

На основании вышесказанного ООО "МА" заявляет следующее:

С учетом того, что формирование текста смс-рассылок осуществляется Клиентами/клиентами Клиентов самостоятельно, сообщения маршрутизируются ПО в автоматическом режиме, а ООО "МА" в соответствии с положениями Договора обеспечивает доступ Клиента к программному обеспечению и услугам ПАО "МБ" (связующее звено между оборудованием Клиента, серверным оборудованием с ПО ООО "МА" и сетевым оборудованием Оператора ПАО "МБ", используемым для предоставления Клиенту возможности самостоятельного определения круга лиц, параметров и наполнения сообщения и формы распространения (передачи) информации посредством SMS-сообщений с использованием ПО), ООО "МА" выполняет исключительно технические функции по обеспечению работоспособности своего ПО, не участвует в определении содержания сообщений и перечня получателей/абонентов, которым Сообщения направляются Клиентом и не является инициатором сообщения".

Представителем ПАО "МБ" на заседании Комиссии 10.09.2025 были подержаны доводы, раннее представленные в письменных пояснениях (исх. N П 01 - 54/00676и от 30.05.2025, исх. N С 08.6/КИ-Б/47и от 28.07.2025, а также указано, что договор с заявителем был заключен ПАО "МБ" 12.07.2009. При заключении договора Абонент собственноручной подписью выразил безусловное согласие с Правилами оказания услуг, подтвердил, что они получены, их условия ему известны и понятны. Договор на оказание услуг связи предусматривает, что при его подписании абонент соглашается с условиями договора и Правилами оказания услуг связи "МБ" и, если им нее выбрано иное, выражает свое согласие на получение рекламы, а также на использование сведений о нем в целях продвижения товаров/услуг в соответствии с Правилами оказания услуг.

На момент заключения договора пункт 7.6 Правил оказания услуг "МБ" содержал условие о том, что: "Абонент вправе выразить свой отказ от возможности получения рекламы, распространяемой по сетям связи, когда возможность такого отказа предусмотрена нормативно-правовыми актами о рекламе, путем направления Оператору соответствующего письменного уведомления. Заключая договор, Абонент, тем самым, выражает свое согласие на возможность получения рекламной информации, распространяемой по сетям электросвязи в целях и случаях, когда необходимость такого согласия предусмотрена нормативно-правовыми актами о рекламе.

Кроме того, представителем ПАО "МБ" было отмечено, что в рассматриваемых правоотношениях ПАО "МБ" не может быть признано рекламораспространителем, так как в рассматриваемых правоотношениях ПАО "МБ" действовало, как оператор связи, оказывая ООО "МА" услуги в рамках заключенного с ним договора. Техническое вовлечение оператора связи в процесс распространения рекламы не означает возникновения между ним и потребителем рекламы рекламных правоотношений, не превращает оператора связи в рекламораспространителя и, соответственно, не порождает каких-либо обязательств. В связи с указанным, в действиях ПАО "МБ" отсутствуют признаки нарушения законодательства о рекламе.

С учетом вышеуказанных письменных и устных пояснений, а также в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств, необходимых для полного и всестороннего рассмотрения дела, Комиссия 10.09.2025 решила отложить заседание Комиссии, привлечь к рассмотрению дела в качестве заинтересованного лица - ООО "РА", при этом ООО "МА" надлежало представить письменные пояснения в части описания алгоритма направления смс-сообщений от заказчика до конечного получателя (с приложением скриншотов, видеофайлов личного кабинета).

ООО "РА" представлены письменные пояснения (исх. N 1227 и.п. от 10.10.20225), аналогичные представленным ранее (исх. N 895 от 01.08.2025, исх. N 952 от 08.08.2025) и указало, что "В силу специфики описываемых услуг необходимо подчеркнуть, что ООО "РА" не обладало и не должно было обладать возможностью получения предварительного согласия указанного Абонента на получение рекламных материалов. Бремя ответственности за получение согласия Абонента в соответствии с общим порядком и логикой соответствующих правоотношений лежит на стороне Оператора - ПАО "МБ".

ООО "МА" в своих письменных пояснениях указало следующее: "Согласно следующим пунктам договора N МКТ337/2025 от 30.04.2025 процесс создания заявки на осуществление рассылки осуществляется следующим образом:

2.1. Объем, сроки и стоимость Услуги, а также иные параметры оказания Услуги указываются в Заказе, формируемом Клиентом в Личном кабинете в следующем порядке:

2.1.1. Клиент формирует в Личном кабинете Заказ, указывая желаемый объем, срок оказания и иные параметры Услуги, и направляет его Исполнителю на оценку не менее, чем за 10 (десять) рабочих дней до планируемой даты начала оказания Услуги посредством нажатия кнопки "Сохранить и отправить на модерацию".

Оценка стоимости и возможности оказания Услуги осуществляется автоматически без участия человека, и не имеет как такового интерфейса. Оценка возможности проводится на соответствие Федеральному закону "О рекламе" от 13.03.2006 N 38-ФЗ в части указания в сообщении необходимой информации.

Указанные данные, определенные клиентом в заявке, передаются ПАО "МБ", на стороне которого уже определяются конкретные номера, которые получат соответствующее сообщение.

Согласно п. 3.2.1. Договора, Исполнитель обязуется до начала оказания Услуги получить от Оператора ПАО "МБ" гарантии о том, что Абонент дал согласие на получение Рекламных материалов".

К отзыву ООО "МА" приложили видеофайл с иллюстрацией алгоритма.

Рассмотрев имеющиеся материалы дела, с учетом доводов лиц, участвующих в рассмотрении дела, Комиссия Омского УФАС России установила следующее.

По определению (пункт 4 статьи 3 Федерального закона "О рекламе") ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

В статье 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Федеральный закон "О связи") даны понятия:

абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации;

средства связи - технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи, включая технические системы и устройства с измерительными функциями;

электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

По определению, данному статьей 3 Федерального закона "О рекламе":

реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;

товар - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Информация, распространенная в адрес абонента <...> подпадает под понятие "реклама", поскольку обладает всеми ее признаками - распространена по сетям электросвязи, направлена на привлечение внимания к сервису по подбору займов.

Согласно части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказать наличие согласия абонента на получение рекламы, и именно он несет ответственность за распространение ненадлежащей рекламы.

На основании пункта 1 статьи 44.1 Федерального закона Федерального закона "О связи" рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее также - рассылка) должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено.

Из анализа норм Федерального закона "О связи" и Федерального закона "О рекламе" следует, что заказчик рассылки должен принять меры по однозначной идентификации именно абонента (а не лица, указавшего телефонный номер при заполнении документов, дающих согласие на направление рекламных и информационных материалов), а также получить предварительное согласие абонента на направление ему рекламной информации посредством использования сетей электросвязи, то есть получить согласие непосредственно перед направлением конкретного сообщения рекламного характера определенному абоненту.

В пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" указано, что согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Буквальное толкование указанного положения позволяет сделать вывод о том, что на распространение рекламы должно быть получено согласие абонента, а обязанность доказывания наличия такого согласия возложена на рекламораспространителя.

Из заявления гражданки <...>., следует, что она не давала согласие на получение рекламы.

По мнению ПАО "МБ" им было получено согласие абонента на получение рекламной информации путем подписания гражданкой <...>. 12.07.2009 Договора о предоставлении услуг связи "МБ" и присоединения к Правилам оказания услуг связи "МБ".

Комиссия не может согласиться с указанной позицией, поскольку при присоединении к Правилам оказания услуг связи "МБ" в момент подписания Договора о предоставлении услуг связи "МБ" от 12.07.200, по своей юридической природе являющегося договором присоединения, у присоединяющейся стороны (физического лица -абонента) фактически отсутствовала возможность какого-либо выражения несогласия с условием о получении в его адрес рекламы.

Сама по себе возможность одностороннего изменения оператором связи правил оказания услуг подвижной связи может привести к тому, что даже абонент, ранее выразивший свое письменное несогласие на получение рекламы, в результате внесения изменений в эти правила мог стать лицом, согласным на получение рекламы.

При этом особо следует отметить, что в нашем случае, предусмотренное Договором о предоставлении услуг связи "МБ" и Правилами оказания услуг связи "МБ" дополнительное направление письменного отказа от получения рекламы, прямо противоречит требованиям части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Вместе с тем Комиссия считает, что в рассматриваемых правоотношениях ПАО "МБ" не может быть признано рекламораспространителем в силу следующего.

ПАО "МБ" является оператором подвижной радиотелефонной связи в силу пунктов 22.1, 32 статьи 2, части 2 статьи 63 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" обязано оказывать пользователям услуги связи, то есть осуществлять деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи, включая смс-рассылку, без возможности ознакомления с содержанием таких сообщений.

Согласно пункту 2 статьи 44.1 Федерального закона "О связи" рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи по инициативе заказчика рассылки осуществляется на основании договора, заключенного с оператором подвижной радиотелефонной связи, абоненту которого предназначена рассылка.

Как установлено Комиссией, спорные смс-сообщения передавались ПАО "МБ" абоненту в рамках договора N D240500500 от 08.10.2024, заключенного ПАО "МБ" с ООО "МА" (ранее - ООО "СА").

ООО "МА" являлось заказчиком рассылки и самостоятельно отправляло смс-сообщения по выделенному ПАО "МБ" для этих целей каналу (пункт 3.2.1, 3.3.3 Договора). Фактом оказания услуги смс-рассылки на сеть ПАО "МБ" по указанному Договору является поступление смс-сообщений заказчика рассылки на SMS-центр "МБ" (пункт 2.2 Договора).

Согласно пункту 3.3.18 Договора Заказчик рассылки принимает на себя следующие обязательства: до начала оказания Услуги обеспечить наличие согласий от Пользователей на получение ими коротких текстовых сообщений -рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (п. 22.1, ст. 2 Федерального закона "О связи"), при необходимости обеспечить получение иных согласий от Пользователей, которые требуется оформлять надлежащим образом в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, в том числе согласий на получение рекламы по сетям электросвязи (ст. 18 Федерального закона "О рекламе").

При этом неисполнение указанных обязательств со стороны ООО "МА" по условиям Договора предполагает ответственность перед ПАО "МБ" в виде штрафа (пункт 6.7 Договора).

Комиссией Омского УФАС установлено, что в соответствии с договором N D230500500 от 08.10.2024 на ПАО "МБ" возложена обязанность предоставлять ООО "МА" возможность отправки SMS-сообщений по Каналу самостоятельно или с привлечением 3-х лиц, а также получить согласие абонента на получение рекламных материалов.

Из материалов дела не следует, что на ПАО "МБ" возложена обязанность по оценке рекламных материалов на соответствие действующему законодательству.

Таким образом, по мнению Комиссии, ПАО "МБ" действовало как оператор связи, оказывая ООО "РБ" услуги связи в рамках заключенного с ним договора.

По мнению ООО "МА" в рассматриваемом случае ООО "РА" является рекламораспространителем, поскольку рекламное сообщение было направлено по его инициативе, был сформирован текст сообщения, определен круг получателей.

Омским УФАС России установлено, что рассматриваемая реклама распространена в интересах ООО "РА", являющегося в рассматриваемом случае рекламодателем.

Как указывалось ранее, между ООО "МА" и ООО "РА" заключен договор N МКТ337/2025 на оказание услуг в сервисе "МТС Маркетолог".

ООО "МА" с использованием ПО и посредством Сервиса оказывает ООО "РА" услуги по распространению рекламных материалов в информационно-телекоммуникационных сетях, в том числе с проведением модерации рекламы (п. 8.3 Договора "МБ" Маркетолог, Договор N D240500500 от 08.10.2024).

По мнению Комиссии, ООО "РА" не имело возможности повлиять на выборку абонентов, которым в дальнейшем с использованием технических средств ООО "МА" будет осуществлена смс-рассылка.

Таким образом, субъектом, ответственным за получение предварительного согласия абонентов на рассылку смс-сообщений, является рекоамораспространитель -ООО "МА".

Учитывая изложенное, субъектом, ответственным за получение предварительного согласия абонентов на рассылку смс-сообщений, является рекламораспространитель ООО "МА".

Рекламораспространитель должен доказать, что воля абонента была направлена именно на дачу согласия на получение рекламы.

Также Комиссией установлено, что в соответствии с договором, заключенным между ПАО "МБ" и ООО "МА", на ООО "МА" возложена обязанность по обеспечению соответствия направляемых в рамках услуг смс-сообщений требованиям законодательства. Российской Федерации.

Исходя из изложенного, ООО "МА" имело возможность проверить содержание рекламы перед ее распространением, не принимать к размещению рекламу, нее соответствующую требованиям действующего законодательства Российской Федерации.

Таким образом, ООО "МА", являясь рекламораспространителем, несет ответственность в соответствии с частью 7 статьи 38 Закона о рекламе возложена ответственность за нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Учитывая изложенное, Комиссия признала действия ООО "МА" нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" при распространении рекламы на абонентский номер +<...>/

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы, в целях обеспечения реализации права потребителя на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства о рекламе.

В силу пункта 1 части 2 статьи 33 Федерального закона "О рекламе" антимонопольный орган вправе выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Учитывая пояснения ООО "МА" (исх. 942 от 23.07.2025) о том, что по номеру телефона <...> подключен отказ от рекламных смс-сообщений, Комиссия приходит к выводу о нецелесообразности выдачи предписания лицу, в чьих действиях установлено нарушение требований Федерального закона "О рекламе".

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 48 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, Комиссия

1. Признать нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" действия ООО "МА"), выразившиеся в распространении в адрес <..> смс-сообщений рекламного характера:

- "Закончились деньги? Поможем! На карту! Без залога! Успейте: https://m.mrktlg.com/pUTycWjLsX/Money-star", "Нужны деньги без лишних проверок? Поможем! Горячее предложение https://m.mrktlg.com/T5yFJVXBMX" от абонента с буквенным наименованием "Money-star";

- "Срочно нужны деньги? Без залога! На карту за 5 минут! Успейте: https://m.mrktlg.com/rRZacWWBsX/CheapMoney", "Срочно нужны деньги? Без проверок! На карту за 5 минут https://m.mrktlg.com/2-110gTLMX" от абонента с буквенным наименованием "CheapMoney";

- "Закончились деньги? Без лишних проверок! На карту за 7 минут! Успейте: https://m.mrktlg.com/hpolcjWBMX", "Быстрый займ! Без лишних проверок! На карту за 5 минут! Успейте https://m.mrktlg.com/9cZ0vtDRVX" от абонента с буквенным наименованием "speedmoney".

2. Предписание ООО "МА" о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу антимонопольного органа для возбуждения дела об административном правонарушении.

Решение изготовлено в полном объеме 28.10.2025

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.