Решение Псковское УФАС России от 07.11.2025 N 060/05/18-330/2025

Заместитель председателя Комиссии:

***

Члены Комиссии:

***

рассмотрев материалы дела N 060/05/18-330/2025, возбужденного в отношении АО "Т", ПАО "М" по факту распространения на мобильный телефон (абонентский номер ***) нежелательных смс-сообщений, направленных с буквенного номера ***,

в отсутствие Заявителя - ***, не уведомлен;

в отсутствие Ответчика - ПАО "М", уведомлен 20.10.2025;

в отсутствие Ответчика - АО "Т", уведомлен 21.10.2025

В адрес Псковского УФАС России поступило заявление *** (вх. N *** от ***) о признаках нарушения Федерального закона от 13.03.2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) по факту распространения на мобильный телефон (абонентский номер ***) нежелательных смс-сообщений:

10 декабря 2024 в 09 час. 06 мин. с текстом: "Покупайте любимые товары с ***";

28 января 2025 года в 13 час. 20 мин. с текстом: "-10% на заказ в доставке от 1500 р. по промокоду *** до 31.01";

14 февраля 2025 года в 15 час. 28 мин. с текстом: "Готовая еда от *** для ужина вдвоем ***";

15 февраля 2025 года в 09 час. 50 мин. с текстом: "Дарим 1000 *** при покупке от 500 р. до 20.02 ***";

21 февраля 2025 года в 16 час. 41 мин. с текстом: "-15% на заказ от 1500 р. до 24.02 по промокоду ***";

03 марта 2025 года в 15 час. 00 мин. в с текстом: "Скидка 15% при заказе от 1500 р. до 07.03 по промокоду ***";

11 марта 2025 года в 16 час. 18 мин. с текстом: "Что на обед? Кешбэк 70% за супы, второе и салаты до 14.03 ***";

20 марта 2025 года в 13 час. 38 мин. с текстом: "Полуфабрикаты с кешбэком 20% ***";

27 марта 2025 года в 14 час. 31 мин. с текстом: "Мясо и рыба с кешбэком 25% при покупке от 500 р. ***";

19 апреля 2025 года в 16 час. 05 мин. с текстом: "Скидка 20% при заказе от 500 руб. по промокоду *** до 24.04";

13 мая 2025 в 10:28 с текстом: "Персональные акции ***", направленных с буквенного номера ***.

В ходе рассмотрения дела Комиссией получены следующие материалы и установлены следующие обстоятельства.

В соответствии со статьей 3 Закона о рекламе реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

1. Объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама; товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

2. Информация адресована неопределенному кругу лиц.

Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Смс-сообщения, поступившие на телефон заявителя, не носит персонифицированный характер.

3. Информация направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, (получению кредита), формирование и поддержание интереса к ней и продвижению на рынке.

Рассматриваемые сообщения, являются рекламой, поскольку содержат все признаки, установленные статьей 3 Закона о рекламе.

Согласно части 1 статьи 18 Закона о рекламе, распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

В целях осуществления государственного надзора за соблюдением законодательства о рекламе, установления лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения Закона о рекламе, Псковским УФАС России был направлен запрос в адрес ООО "С", в соответствии с ответами на который (вх. *** от ***), номер *** принадлежит *** на основании договора об оказании услуг связи N *** от ***. Факт вышеуказанных соединений подтверждается представленной детализацией звонков.

Между ООО "С" (Оператор) и АО "М" (Партнер) заключен договор N *** от *** в соответствии с которым Оператор обязуется по заявкам Партнера оказывать услуги по предоставлению доступа к Интерфейсу (программное средство, взаимодействующее с платформой Оператора и используемое Партнером для направления Мобильной рекламы и/или Информационных материалов) для целей размещения Мобильной рекламы и/или Информационных материалов по Базе клиента среди абонентов с помощью Каналов коммуникации.

При этом стороны определили, что Клиент - это юридическое лицо, заключившее договор с Партнером на размещение Информационных материалов или Мобильной рекламы через Интерфейс посредством сетей подвижной связи. База Клиента - это перечень Абонентов, давших согласие Клиенту на получение Мобильной рекламы и Информационных сообщений среди которых размещается Мобильная реклама и/или Информационные материалы посредством Интерфейса (п. 1 Договора).

Мобильная реклама - это информация, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, распространяемая в сети связи Оператора посредством отправки Сообщений Абонентам, ussd/sms-аттачей или иным способом, согласованном Сторонами.

Согласно п. 3.1 Договора, при возникновении у Партнера необходимости в получении Услуг по размещению Мобильной рекламы и/или Информационных материалов по Базе Клиента Партнер направляет Оператору Заявку.

Согласно п. 3.2 Договора, Оператор направляет Партнеру ответ о принятии Заявки, либо сообщает Партнеру о невозможности оказания услуг.

Согласно п. 5.1.4 Договора, Партнер обязуется, что мобильная реклама и/или Информационные материалы соответствуют требованиям действующего законодательства РФ; содержать точную, полную и достоверную информации; не нарушать интеллектуальные права (авторские и/или смежные права) третьих лиц и/или права третьих лиц на средства индивидуализации.

Стороны определили, что Партнер обязан распространять мобильную рекламу, соответствующую требованиям действующего законодательства РФ о рекламе. Партнер обязуется по требованию Оператора предоставлять согласия Абонентов, Абонентские номера которых указаны в Интерфейсе в качестве получателей (п. 5.1.6, п. 5.1.8 Договора).

На основании соглашения о передаче прав и обязанностей от 01.05.2021 г. все полномочия по указанному договору от АО "М" перешли к ПАО "М".

Между ООО "К" (далее - "Корпоративный клиент") и ПАО "М" (далее - "Оператор") заключен Договор N *** от *** (далее - Договор 2) в соответствии с которым Оператор обязуется оказывать Корпоративному клиенту за вознаграждение Услугу, а Корпоративный клиент обязуется оплачивать Услугу в порядке и в сроки, и предусмотренные Договором 2, Приложениями к нему.

При этом стороны определили, что Заявка - направленный Корпоративным клиентом Оператору заказ на размещение РИМ, содержащий все условия, подлежащие обязательному определению Сторонами, включающие в себя информацию о содержании (шаблоне) РИМ, Канале коммуникации, сроках оказания Услуг, количестве планируемых к размещению SMS-Сообщений, Подписи, и другой информации

Согласно п. 2.4 Договора 2, по требованию Оператора, при размещении РИМ среди Конечных получателей из Перечня Корпоративного клиента, Корпоративный клиент размещает Заявку в срок, не позднее, чем за 3 (три) рабочих дня до планируемой даты размещения, если иной срок не предусмотрен Договором 2.

В рамках оказания Услуги Оператор осуществляет размещение РИМ посредством Каналов коммуникаций среди Конечных получателей, являющихся Абонентами других операторов связи России, пользователями услуг Партнеров, при условии наличия у Оператора технической возможности совершения таких действий.

Оператор отвечает за отправку SMS-сообщений до SMS-центра других операторов связи/Партнеров. Другие операторы связи/Партнеры осуществляют размещение РИМ среди Конечных получателей, являющихся Абонентами других операторов связи/пользователями услуг Партнеров.

В соответствии с пунктом 2.6 Договора 2 для размещения РИМ Корпоративный клиент использует Интерфейс или собственное информационное оборудование, интегрированное с Интерфейсом. Для передачи SMS-сообщений можно использовать подключение по протоколам SMPP\HTTP, при этом, подключение собственного программного обеспечения к Интерфейсу, а также размещение РИМ, Корпоративный клиент осуществляет самостоятельно, В рамках оказания Услуги для работы с Интерфейсом Корпоративному клиенту присваиваются индивидуальные Учетные данные, идентифицирующие Корпоративного клиента.

Согласно пункту 3.3 Договора 2 Оператор вправе, но не обязан, осуществлять проверку размещаемых посредством Интерфейса РИМ на предмет их соответствия действующему законодательству Российской Федерации, Договору, а также требованиям иных Операторов связи/Партнеров, в том числе на основании требований уполномоченных государственных органов или Оператора.

Таким образом, ООО "К" является рекламораспространителем и несет персональную ответственность перед ПАО "М" и должно размещать рассылку только среди Абонентов, которые выразили свое согласие на получение рекламы.

В соответствии с ответом ПАО "К" рассылка указанных сообщений осуществлялась по поручению АО "Т", что подтверждается Договором Агентским договором N*** от ***, заключенным между АО "Т" и ПАО "К".

В соответствии с ответом АО "Т" (вх. N *** от ***) рассылка производилась без предварительного согласия абонента в результате технической ошибки в системе управления рассылками. В настоящий момент рассылка на абонентский номер *** не осуществляется.

Таким образом, установлен круг лиц, непосредственно принимавших участие в последовательной передаче рекламного сообщения заявителю (АО "Т" - ПАО "К" - ПАО "М" - ООО "С" - ***).

В соответствии с пунктом 22.1 статьи 2 Федерального закона от 07.07.2003 г. N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи), рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи - автоматическая передача абонентам коротких текстовых сообщений (сообщений, состоящих из букв и (или) символов, набранных в определенной последовательности) по сети подвижной радиотелефонной связи или передача абонентам коротких текстовых сообщений с использованием нумерации, не соответствующей российской системе и плану нумерации, а также сообщений, передача которых не предусмотрена договором о межсетевом взаимодействии с иностранными операторами связи.

Поскольку Закон о Связи не содержит исключений из информации, которая может распространяться с помощью рассылки, указанное понятие рассылки включает в себя, в том числе рассылку сообщений рекламного характера.

Статья 44.1 Федерального закона "О связи" устанавливает порядок осуществления рассылки.

Соответственно, при осуществлении рассылок по сетям электросвязи сообщений рекламного характера с "коротких" и "буквенных" номеров, а также автоматических рассылок должны соблюдаться требования статьи 44.1 Федерального закона "О связи".

В соответствии с частью 1 статьи 44.1 Закона о Связи, рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее также - рассылка) должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки.

Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено.

В соответствии с данной нормой согласие абонента на получение рекламы должно быть выполнено таким образом, чтобы можно было однозначно идентифицировать такого абонента (простое заполнение бланка/формы, не позволяющее однозначно установить и подтвердить, кто именно заполнил такую форму, не является соблюдением указанного требования)

В соответствии с частью 2 статьи 44.1 Закона о Связи, рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи по инициативе заказчика рассылки осуществляется на основании договора, заключенного с оператором подвижной радиотелефонной связи, абоненту которого предназначена рассылка. Предметом указанного договора являются услуги по осуществлению рассылки оператором связи.

Данная норма, закрепляет положение, согласно которому оператор связи абонента, которому предназначена рассылка, выполняет не только функции доставки сообщения, но также обеспечивает направление сообщения в сеть электросвязи, соответственно имеет правовую и техническую возможность оценить содержание сообщения, в том числе наличие у сообщения рекламного характера, и проверить у заказчика рассылки наличие согласия абонента на получение такой рассылки.

Как пояснило ПАО "М" в рамках рассмотрения дела, у Общества отсутствует возможность оценить содержание рекламного сообщения, а также определять конечного абонента. ПАО "М" осуществляет техническую передачу сообщений абонентам.

Ответственность за нарушение требований, установленных пунктом 1 статьи 18 Закона о рекламе, несет рекламораспространитель.

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 Закона о рекламе, рекламораспространителем вышеуказанной рекламы признается лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Исследовав обстоятельства, оценив представленные в материалы дела доказательства Комиссия Псковского УФАС признает АО "Т" рекламораспространителем.

Пунктом 4 статьи 3 Закона о рекламе предусмотрено, что реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктом 42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия

1. Признать ненадлежащей рекламу, распространенную на мобильный телефон (абонентский номер ***) нежелательных смс-сообщений:

10 декабря 2024 в 09 час. 06 мин. с текстом: "Покупайте любимые товары с ***";

28 января 2025 года в 13 час. 20 мин. с текстом: "-10% на заказ в доставке от 1500 р. по промокоду *** до 31.01";

14 февраля 2025 года в 15 час. 28 мин. с текстом: "Готовая еда от *** для ужина вдвоем ***";

15 февраля 2025 года в 09 час. 50 мин. с текстом: "Дарим 1000 *** при покупке от 500 р. до 20.02 ***";

21 февраля 2025 года в 16 час. 41 мин. с текстом: "-15% на заказ от 1500 р. до 24.02 по промокоду ***";

03 марта 2025 года в 15 час. 00 мин. в с текстом: "Скидка 15% при заказе от 1500 р до 07.03 по промокоду ***";

11 марта 2025 года в 16 час. 18 мин. с текстом: "Что на обед? Кешбэк 70% за супы, второе и салаты до 14.03 ***";

20 марта 2025 года в 13 час. 38 мин. с текстом: "Полуфабрикаты с кешбэком 20% ***";

27 марта 2025 года в 14 час. 31 мин. с текстом: "Мясо и рыба с кешбэком 25% при покупке от 500 р ***";

19 апреля 2025 года в 16 час. 05 мин. с текстом: "Скидка 20% при заказе от 500 руб. по промокоду *** до 24.04";

13 мая 2025 в 10:28 с текстом: "Персональные акции ***", направленных с буквенного номера *** с использованием телефонной связи без предварительного согласия абонента на получение рекламы, чем нарушены требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

2. Признать в действиях АО "Т" нарушение требований части 1 статьи 18 Закона о рекламе, которое выразилось в распространении рекламы без предварительного согласия абонента.

3. Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе АО "Т" не выдавать в связи с прекращением рассылки рекламной информации на вышеуказанный абонентский номер.

4. Рассмотрение дела в отношении ПАО "М" прекратить.

5. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Псковского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административном правонарушении.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.