Решение Татарстанское УФАС России от 07.10.2025 N 016/05/18-974/2025

Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев дело N 016/05/18-974/2025 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламы по сетям электросвязи с признаками нарушения Федерального закона от 13.03.2006 г N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан на рассмотрение поступило обращение <...> (вх. N 7045/ж от 03.07.2025 г.) по факту распространения рекламного сообщения на номер заявителя (<...>)<...> с буквенного номера "<...>" с текстом: <...>.

Согласия на получение подобных рекламных звонков абонент не давал. Вышеуказанные действия содержат признаки нарушений части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе").

Факт поступления, сообщения подтверждается детализацией по абонентскому номеру, а также скриншотом.

Номер телефона Заявителя <...> принадлежит сотовому Оператору ПАО "МА".

Управлением был отправлен запрос в ПАО "МА", для установления владельца номера, с которого было направлено сообщение рекламного характера.

Согласно ответу ПАО "МА", смс-сообщение от отправителя "<...>" было направлено по инициативе Заказчика рассылки ООО "МБ".

Управлением был отправлен запрос в ООО "МБ", для установления владельца номера, с которого было направлено сообщение рекламного характера.

Согласно ответу ООО "МБ", смс-сообщение отправленное 02.07.2025 в 11:08 от отправителя с альфанумерическим номером "Modulbank" на номер +7 (917) 298 80 40 были направлены на платформу ООО "МБ" со стороны ООО "Д".

ООО "МБ" оказывает организации ООО "Д" услуги по сепарации и обслуживанию трафика на оператора связи "МА" (ПАО "МА") на основании Договора N МТ-П/024046 от 01.12.2017 г.

Услуги ООО "МБ" носят технологический характер и позволяют в режиме реального времени (online) определять принадлежность абонентских номеров конкретному оператору связи и выделять из них абонентов ПАО "МА" с целью отправки на сеть данного оператора.

ООО "МБ" обратилось в ООО "Д" за разъяснениями по сложившейся ситуации. Рекламораспространителем, рекламодателем и рекламопроизводителем по разъяснению от ООО "Д" является АО КБ "МВ" (ИНН <...>, ОГРН <...>), зарегистрированное по адресу: 156005, <...>.

У АО КБ "МВ" имеются договорные отношения с ООО "Д", в рамках которых АО КБ "МВ" инициирует отправку рекламных и информационных смс-сообщений через личный кабинет ООО "Д".

ООО "МБ" сделало запрос о получении согласия в ООО "Д", а ООО "Д" сделало запрос в АО КБ "МВ".

ООО "МБ" является технологическим партнером, оказывающем IТ и телеком услуги различным компаниям, а не производит СПАМ-рассылки в своих интересах или интересах третьих лиц. Более того, ООО "МБ" не имеет самостоятельной возможности и необходимого функционала для формирования SMS-сообщений, осуществляет только разделение трафика по операторам, без возможности какого-либо влияния на него.

АО КБ "МВ" на заседании Комиссии представило письменные пояснения (вх.N 9136) согласно которым, <...> как индивидуальный предприниматель зарегистрировался в системе "МВ" для получения услуги резервирования счета с использованием сервиса сайта <...>.

Для регистрации в системе Мобульбанк Заявитель заполнил форму регистрации, указав, в том числе, номер телефона.

Договор банковского счета впоследствии с Заявителем заключен не был, поскольку Заявителем был открыт счет в другом банке.

Также, согласно пояснениям Общества, указанная форма предусматривает обязательное ознакомление с условиями использования сервиса "МВ".

Нажимая кнопку "Далее", Заявитель принял соглашение об оказании услуг соглашается на обработку своих персональных данных. По ссылке открывается файл "Пользовательское соглашение". Условия пользовательского соглашения расположены по ссылке <...>, находятся в свободном доступе и доступны для скачивания.

Согласно п. 5.1.3 Пользовательского соглашения Пользователь, заключивший настоящее соглашение, выражает согласие на автоматизированную обработку персональных данных (файлы cookie, сведения о действиях, которые совершает Пользователь на сайте, сведения об используемых для этого устройствах, дата и время сессии), в т.ч. с использованием метрических программ Яндекс.Метрика, Flocktory.

Согласие обрабатывается Банком в следующих целях:

- улучшение работы сайта,

- совершенствования продуктов и услуг Банка,

- определения предпочтений пользователя, предоставления целевой информации по продуктам и услугам Банка и партнеров Банка.

- резервирования счета,

- в целях осуществления информационного взаимодействия с партнерами Банка,

- предварительной подготовки к заключению Договора комплексного обслуживания клиентов - юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в системе Modulbank,

- проверки и оценки платежеспособности/благонадежности и/или финансового положения и/или деловой репутации Пользователя для оказания финансовых услуг,

- направления информации о любых действующих и новых услугах Банка, Партнеров Банка, иной информации о Банке по почте, направляемых посредством Push notifications, E-mail, в тексте электронных писем, через систему Modulbank, телефону, в смс-сообщениях, а также на информирование в рекламных целях, в том числе об услугах Партнеров Банка, указанных в Приложении N 1 к настоящему Соглашению, о существующих и/или вводимых в действие продуктах и услугах Банка, любым, из указанных способов, равно как и на получение информации по указанным каналам связи Банком.

Согласно п. 3.11. Пользователь принимает положение о том, что все материалы и сервисы Сайта или любая их часть могут сопровождаться рекламой. Пользователь согласен с тем, что Банк не несет какой-либо ответственности и не имеет каких-либо обязательств в связи с такой рекламой.

Согласно п. 5.3 предоставляя свои данные АО КБ "МВ"/ Оставляя свои данные на Сайте Банка, Пользователь дает согласие на получение от Банка в том числе информации рекламного содержания об услугах Банка, услугах партнеров Банка, указанных в Приложении N 1 к настоящему Соглашению, информации по почте, по телефону, по электронной почте, посредством сети Интернет, в том числе с использованием систем мгновенного обмена сообщениями и социальных сетей, или в виде СМС-сообщений, E-mail-сообщений. Пользователь настоящим соглашается с тем, что предоставление согласия способом, указанным в настоящем пункте, является достаточной формой согласия Пользователя на получение рекламных сообщений от Банка об услугах Банка, услугах партнеров Банка, указанных в Приложении N 1 к настоящему Соглашению.

Таким образом, Общество полагает, что Заявитель соглашаясь с условиями Пользовательского соглашения, дал Банку свое согласие на получение сообщений рекламного характера, направляемых, в том числе, посредством смс-сообщений.

Вышеуказанные действия содержат признаки нарушений части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе").

Согласно части 1 статьи 18 Закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В пункте 1 статьи 3 Закона "О рекламе" дано понятие рекламы - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Кроме того, под неопределенным кругом лиц применительно к Закону о рекламе следует понимать тех лиц, которые не могут быть заранее определены в качестве получателей рекламной информации.

При этом, исходя из буквального толкования упомянутой нормы права, следует, что квалифицирующим признаком информации как рекламной является именно ее адресованность неопределенному кругу лиц, но не факт непосредственного доведения названной информации до ее получателей.

В этой связи при разрешении вопроса относительно рекламного характера той или иной информации необходимо исходить, в том числе, из наличия либо отсутствия в тексте такой информации указания на ее конкретного получателя.

Отсутствие в тексте информации какого-либо указания на средства индивидуализации, позволяющие идентифицировать ее получателя, позволяет говорить о том, что названная информация адресована неопределенному кругу лиц, вне зависимости от того, каким количеством лиц она была получена.

При этом в случае направления сообщения, содержащее сведения о товарах, услугах, мероприятиях конкретного лица или о самом лице (сведения об объекте рекламирования), такая информация может признаваться рекламой, если она носит обобщенный характер, способна формировать интерес к данному объекту рекламирования не только непосредственно у лица, которому поступила такая информация, но и у иного лица. Такие сведения не носят персонализированного характера, несмотря на личное обращение (упоминание имени и отчества абонента), представляют интерес для неопределенного круга лиц и являются рекламой.

Таким образом, Комиссия отмечает, что рассматриваемая реклама не является персональным предложением заявителю, а направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования.

Распространяемые АО КБ "МВ" сообщения являются шаблонными для всех клиентов АО КБ "МВ", что позволяет АО КБ "МВ" включать в них рекламные материалы.

Распространяемое АО КБ "МВ" сообщения являются рекламой, так как направляется всем клиентам АО КБ "МВ", которые имеют определенный объем характеристик исходя из проводимого на момент направления сообщения специального предложения.

На основании изложенного Комиссия Татарстанского УФАС России приходит к выводу, что рассматриваемое смс-сообщение является рекламой, распространялось неограниченному кругу лиц, имела целью формирование и поддержание интереса к услугам АО КБ "МВ" и его продвижению.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о рекламе объектом рекламирования является товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания, к которым направлена реклама.

Согласно пункту 3 статьи 3 Закона о рекламе под товаром понимается продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Данная информация направлена на привлечение внимания к услугам Банка, имеет целью формирование и поддержание интереса к ним и их продвижению.

Информация, распространенная посредством направления смс-сообщения на номер телефона Заявителя, отвечает всем признакам рекламы, распространена посредствам направления сообщения; адресована неопределенному кругу лиц, поскольку из текста информационного сообщения не представляется возможным установить, для кого именно создано данное сообщение и на восприятие кого оно направлено; направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования.

Необходимо иметь в виду, что Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя. Вместе с тем, согласие на получение от конкретного лица информации справочного характера, например, о прогнозе погоды, курсах обмена валют, не может быть истолковано как согласие на получение от этого лица рекламы.

Буквальное толкование указанных положений позволяет сделать вывод о том, что согласие абонента должно быть получено на распространение именно рекламы, а обязанность доказывать наличие такого согласия возложена на рекламораспространителя.

В целях защиты прав и законных интересов абонента, при получении такого согласия абоненту должна быть предоставлена возможность изначально отказаться от получения рекламных рассылок, а сама форма согласия должна быть прямой и недвусмысленно выражающей соответствующее согласие (абонент прямо выражает согласие на получение рекламы), а не опосредованной и обусловленной ознакомлением с правилами оказания (предоставления) услуг.

Следует отметить, что предоставленное распространителю рекламы право на получение согласия абонента в любой форме не свидетельствует о его безграничном усмотрении в разрешении этого вопроса и оканчивается там, где начинаются права абонентов на выражение своего непосредственного согласия на получение рекламы. Обратное же приведет к злоупотреблениям со стороны распространителей рекламы, стремящихся любым способом навязать абоненту возможность распространения со своей стороны рекламы с приданием своим действиям видимости законности.

Таким образом, согласие должно носить явно выраженный характер и не может быть выполнено в форме согласия на получение какой-либо иной информации.

Исходя из материалов дела следует, что заявитель дал согласие при заполнении формы регистрации на сайте и соглашаясь с условиями Пользовательского соглашения.

Согласно п. 5.3 предоставляя свои данные АО КБ "МВ"/ Оставляя свои данные на Сайте Банка, Пользователь дает согласие на получение от Банка в том числе информации рекламного содержания об услугах Банка, услугах партнеров Банка, указанных в Приложении N 1 к настоящему Соглашению, информации по почте, по телефону, по электронной почте, посредством сети Интернет, в том числе с использованием систем мгновенного обмена сообщениями и социальных сетей, или в виде СМС-сообщений, E-mail-сообщений. Пользователь настоящим соглашается с тем, что предоставление согласия способом, указанным в настоящем пункте, является достаточной формой согласия Пользователя на получение рекламных сообщений от Банка об услугах Банка, услугах партнеров Банка, указанных в Приложении N 1 к настоящему Соглашению.

Во-первых, по мнению Комиссии Татарстанского УФАС России, включение обязательного условия о даче согласия при соглашении с условиями Пользовательского соглашения, противоречит принципу добровольности, на котором строятся гражданские правоотношения, а пункт 5.3 сам по себе не может быть изъят из раздела 5 "Обработка персональных данных. Предоставление согласий" Соглашения.

Во-вторых, у заявителя с Обществом не было договорных отношений, так как заявитель открыл счет в другом банке. А согласно скриншоту приложенного Обществом из личного кабинета заявителя следует, что дата создания личного кабинета и согласия с условиями Пользовательского соглашения было 15 января 2019 года.

Кроме того, согласно п. 5.1.3 Соглашения для Пользователей, не заключивших с Банком Договор комплексного обслуживания, а также иных договоров с целью оказания Банком финансовых услуг, согласие на обработку персональных данных действует в течение срока, необходимого Банку для акцепта оферты Пользователя. При этом Пользователь выражает согласие в том, что согласие на обработку персональных данных, предоставленное им с целью направления информации о любых действующих и новых услугах Банка, иной информации о Банке, и информирования Пользователя в рекламных целях о существующих и/или вводимых в действие продуктах и услугах Банка, в указанной части действует в течение 5 (пяти) лет.

Следовательно, даже если предположить, что Общество действовало на основании изначально полученного согласия на обработку персональных данных (что вызывает сомнения, учитывая отсутствие договорных отношений), срок действия этого согласия, в соответствии с представленными Обществом же условиями Пользовательского соглашения, истек. Это делает любые дальнейшие действия Общества по обработке и использованию персональных данных заявителя неправомерными.

Таким образом, позиция Общества, основывающаяся на аргументах о наличии согласия на обработку персональных данных, представляется несостоятельной. Учитывая все вышеизложенное, действия Общества, связанные с использованием персональных данных заявителя, выглядят как необоснованное вмешательство в его личную сферу.

При этом из буквального восприятия сообщения, поступившего в адрес Заявителя, следует, что предлагается именно "успейте стать партнером Модульбанка! До конца июля платим повышенное вознаграждение", то есть Банк привлекает к себе новых клиентов, которые ранее не заключили с ним договор.

В данном случае у лица возникает необходимость для отказа от получения рекламных сообщений совершить ряд дополнительных действий. Подобное положение, по мнению Комиссии, прямо противоречит самой цели установленного частью 1 статьи 18 Закона о рекламе правила предварительного получения согласия абонента, и нарушает его право на возможность не соглашаться на распространение на его телефон (электронную почту и т.п.) рекламы.

АО КБ "МВ" в настоящем случае не предприняли достаточных мер, направленных на соблюдение требований действующего законодательства о рекламе.

Таким образом, в настоящем случае отсутствует выраженное согласие абонента именно на получение рекламы, в том числе от конкретного рекламораспространителя.

Вышеуказанные действия содержат признаки нарушений части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе").

На момент рассмотрения дела N 016/05/18-974/2025 в материалах дела имеется подтверждение прекращения распространения рекламы. Таким образом, Комиссией Татарстанского УФАС не установлены основания для выдачи предписания.

Согласно части 7 статьи 38 Закона "О рекламе" ответственность за нарушения части 1 статьи 18 несет рекламораспространитель.

Рекламораспространителем является АО КБ "МВ".

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия,

1. Признать ненадлежащей рекламу, распространенную АО КБ "МВ" при помощи смс-сообщения с буквенного номера "<...>"<...> на мобильный номер (<...>), поскольку в ней нарушены требования ч. 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

2. Предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе АО КБ "МВ" не выдать, в связи с фактическим устранением нарушения.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Татарстанского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Решение изготовлено в полном объеме 06 октября 2025 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.