Решение Омское УФАС России от 25.09.2025 N 055/05/18-1023/2025

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

председатель Комиссии <...>

члены Комиссии:

<..>

<...>

рассмотрев дело N 055/05/18-1023/2025 по факту распространения индивидуальным предпринимателем <..> рекламы с нарушением требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в отсутствие заявителя, <...>., извещенных надлежащим образом,

В Омское УФАС России поступило заявление гражданина по факту распространения 12.06.2025 рекламы с абонентского номера <...> без предварительного согласия на ее получение посредством осуществления телефонного звонка на абонентский номер <...>

В качестве доказательства заявителем представлена аудиозапись телефонного разговора следующего содержания:

- Слушаю.

- Алло.

- Да, да.

- Здравствуйте, меня зовут Елена, звоню из стоматологии...

- Здравствуйте.

- Города Омска. Удобно разговаривать?

- Еще раз, плохо слышно вас.

- Стоматология "W", правый берег, клиника находится по адресу: Бульварная, 7. корпус 1. Приглашаем омичей на бесплатный ознакомительный прием, на диагностику полости рта. Если актуально, продолжу... Прием включает в себя панорамный снимок 2Д, осмотр интрооральной камере, современная компьютерная диагностика полости рта, консультация специалиста. Возраст по акции, приглашаем с 34 лет до 73...

- Елена, номер мой откуда у вас?

- У нас электронный набор цифр. Я же...

- Электронный набор цифр?

- Не поняла.

- Что значит электронный набор цифр?

- Персональных данных нет, вот набор цифр компьютерный и все.

- У вас есть согласие на получение мной рекламной информации от вас?

- Я спросила удобно ли вам разговаривать, если актуально, то продолжу. Я поняла, что актуально, вы далее слушаете. Если нет, я положу трубку и все. Мы ничего плохого не предлагаем. Персональных данных нет. Мы осуществляем свою деятельность...

- Вы осуществляете рекламный звонок. Нарушение закона о рекламе.

- Я с информационным предложением позвонила. - Я еще раз говорю.

- Неактуально? Всего доброго.

Факт поступления 12.06.2025 телефонного звонка с абонентского номера <...> на абонентский номер <...> подтвержден оператором связи заявителя.

Вышеуказанная информация подпадает под понятие "реклама", поскольку распространена по сетям электросвязи посредством осуществления телефонного звонка абоненту <..>> направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования - стоматологической клинике "W" и оказываемым услугам.

В силу части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе") распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказать наличие согласия абонента на получение рекламы, и именно он несет ответственность за распространение ненадлежащей рекламы.

В соответствии с информацией, размещенной на сайте https://www.niir.ru, абонентский номер <..>>, с которого распространялась реклама, принадлежит ресурсу нумерации, закрепленному за оператором связи ПАО "М".

По информации оператора связи, данный абонентский номер на основании договора об оказании услуг связи 19.07.2023 N 177410390091 выделен в пользование ООО "С".

ООО "С" представлена информация от 28.07.2025 N 159 представлена информация, согласно которой абонентский номер <..> выделен в пользование индивидуальному предпринимателю <...> на основании заявления от 11.06.2025.

В качестве доказательства представлена копия заявления от 11.06.2025 о подключении партнерского номера.

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе").

Исходя из определения, данного в пункте 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", индивидуальный предприниматель <...> является рекламораспространителем.

Частью 7 статьи 38 установлено, что рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Определением от 29.08.2025 Омским УФАС России в отношении ИП <...>. возбуждено дело N 055/05/18-1023/2025 по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Определение о возбуждении дела направлено ИП <...> заказным письмом от 29.08.2025 N ТШ/5889/25 (идентификатор почтового отправления 64497308673889), согласно сведениям сайта оператора почтовой связи АО "П" https://www.pochta.ru/ письмо получено адресатом 17.09.2025.

Комиссия, оценив спорную рекламу, изучив материалы дела, установила следующее.

В статье 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" даны понятия:

абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации;

средства связи - технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи, включая технические системы и устройства с измерительными функциями;

электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

По определению, данному статьей 3 Федерального закона "О рекламе":

реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;

товар - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

В силу части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказать наличие согласия абонента на получение рекламы, и именно он несет ответственность за распространение ненадлежащей рекламы.

Распространение в контексте Федерального закона "О рекламе" означает момент, когда реклама становится доступной для восприятия потребителя (распространенной).

Основным квалифицирующим признаком нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" является распространение именно рекламы.

Экономической целью распространения рекламы для лица, осуществляющего производство, реализацию товара (работ, услуг), является продвижение и продажа его товара (работ, услуг).

Признаком любой рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту для продвижения на рынке, сформировать положительное отношение и закрепить его образ в памяти потребителя.

Вместе с тем информация, передаваемая посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, всегда предполагает индивидуализированного посредством абонентского номера или уникального кода идентификации абонента, поэтому в силу специфики способа распространения такая индивидуализация как направление рекламы на конкретный абонентский номер предполагается нормами законодательства о рекламе и не является обстоятельством, исключающим рекламный характер распространенной информации.

Таким образом, обозначенный в части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" термин "реклама" предполагает значение, отличающееся от общего понятия "реклама", в нем отсутствует такой признак рекламы как адресованность неопределенному кругу лиц.

Основной целью осуществления телефонного звонка является привлечение внимания к стоматологической клинике, оказываемой в ней услугах.

Такая информация носит обобщенный характер, способна формировать интерес к объекту рекламирования не только у лица, которому поступила такая информация, но и у иного лица.

Принимая во внимание содержание телефонного разговора, отсутствие указаний на средства индивидуализации, предоставляющие возможность идентифицировать получателя информации, иных данных, позволяющих воспользоваться услугой исключительно принимающему звонок абоненту, рассматриваемая информация является рекламой.

Законодательство Российской Федерации о рекламе направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы, поэтому для приобретения законного права на направление абоненту рекламы лицо должно сначала получить такое согласие, а только потом осуществлять рассылку смс-сообщений, отправку писем на адрес электронной почты, телефонные звонки.

В соответствии с положениями Федерального закона "О рекламе" бремя доказывания факта наличия такого согласия лежит на рекламораспространителе.

В пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" указано, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение. Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи.

Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

По утверждению заявителя, согласие на получение рекламы ИП <...>., распространяемой по сетям электросвязи, не давал (доказательств обратного Комиссией не установлено).

С учетом вышеизложенного вышеуказанная реклама распространялась без предварительного согласия на ее получение, что нарушает требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе").

Исходя из определения, данного в пункте 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", ИП <...>. является рекламораспространителем.

Частью 7 статьи 38 установлено, что рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Рассмотрев материалы дела, Комиссия пришла к выводу о нарушении ИП <...>. части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" при распространении рекламы по сетям электросвязи в адрес абонента <...>

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы, в целях обеспечения реализации права потребителя на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства о рекламе.

В силу пункта 1 части 2 статьи 33 Федерального закона "О рекламе" антимонопольный орган вправе выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Комиссия не располагает сведениями о продолжении распространения указанной рекламы на абонентский номер, принадлежащий заявителю.

Учитывая изложенное, оснований для выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 48 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, Комиссия

1. Признать действия индивидуального предпринимателя <...>, выразившиеся в распространении 12.06.2025 рекламы с абонентского номера <..>> без предварительного согласия на ее получение посредством осуществления телефонного звонка на абонентский номер <...>, нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

2. Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе индивидуальному предпринимателю <...> не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу антимонопольного органа для возбуждения дела об административном правонарушении.

Решение изготовлено в полном объеме 29.09.2025

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.