Решение Курганское УФАС России от 24.09.2025 N 045/05/18-369/2025

Резолютивная часть решения оглашена "10" сентября 2025 года

Решение в полном объеме изготовлено "24" сентября 2025 года

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области по рассмотрению дел о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:

Председатель Комиссии: "..." - заместитель руководителя управления - начальник отдела контроля товарных, финансовых рынков и рекламного законодательства Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области,

члены Комиссии:

"..."- заместитель начальника отдела контроля закупок и антимонопольного регулирования органов власти Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области;

"..."- государственный инспектор отдела контроля товарных, финансовых рынков и рекламного законодательства Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области,

рассмотрев дело N 045/05/18-369/2025 по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе",

при участии в заседании:

от заявителя: "...". - явки нет, извещена надлежащим образом,

от лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе: ПАО "МА" - явки нет, извещено надлежащим образом, заявлено ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя (N 4612-ЭП/25 от 09.09.2025), ООО "МБ" - явки нет, уведомлено надлежащим образом, ходатайство о рассмотрении без участия представителя, ООО "Р" - явки нет, уведомлено надлежащим образом,

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (далее - Курганское УФАС России) поступило заявление "..." направленное Управлением Роскомнадзора по Курганской области (вх. N 2723-ЭП/25 от 20.05.2025), по вопросу распространения рекламной информации посредством смс-сообщений без предварительного согласия абонента.

Из заявления следует, что на абонентский номер заявителя "..." многократно поступали спам смс-сообщения с буквенных номеров в том числе следующего содержания: money-star от 16.05.2025 "Займы под 0% на 30 дней! Подберите до 30тр на сервисе подбора займов: https://m.mrktlg.com/pSkb0c9rzv"; от 26.05.2025 "Быстрый займ! Без лишних проверок! На карту за 5 минут! Успейте: https://m.mrktlg.com/kTDcVBdBMX"; go-cash.ru от 14.05.2025 "Займы под рукой. Быстрое оформление. Подать заявку: https://m.mrktlg.com/fz8km3tbmx", speed-money от 20.05.2025 "Нужны деньги без лишних проверок? Поможем! Горячее предложение на: https://m.mrktlg.com/l5qcaqdfvx", от 21.05.2025 "Быстрый займ без лишних проверок! На карту за 5 минут! Успейте: https://m.mrktlg.com/rdfesydrzx"; cheapmoney от 29.05.2025 "Срочные займы! Без лишних проверок! За 7 минут! Спешите: https://m.mrktlg.com/hcvlkvdbse". Сообщения аналогичного характера поступали от money-star 16.05.2025, 17.05.2025, 19.05.2025, 26.05.2025, 28.05.2025, 30.05.2025,04.06.2025, от speed-money с 20.05.2025 по 23.05.2025 включительно, от cheapmoney 29.05.2025, 31.05.2025, 02.06.2025, 04.06.2025. В подтверждение представлены скриншоты.

На основании изложенного Курганским УФАС России возбуждено дело N 045/05/18-369/2025 от 17.07.2025.

Лицами, участвующими в деле, признаны: заявителем "..."., лицами, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе: ПАО "МА" (ИНН <...>, <...>), ООО "МБ" (ИНН <...>, <...>, ком. 22), ООО "Р" (ИНН <...>, адрес: 119021, г. Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Хамовники, ул. Дьва Толстого, д. 23, стр. 4, этаж/помещ. 1/II, ком. 7).

В ответ на запрос Курганского УФАС России ПАО "МА" сообщает, что буквенные номера, с которых поступают спам смс-сообщения, принадлежат ООО "Р" (ИНН <...>, адрес: 119021, г. Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Хамовники, ул. Дьва Толстого, д. 23, стр. 4, этаж/помещ. 1/II, ком. 7). ООО "Р" является правопреемником АО "З" (ИНН <...>), прекратившим свою деятельность 12.01.2024, путем реорганизации в форме присоединения.

ООО "Р" сообщило, что рассматриваемая рассылка осуществлялась в рамках оказания услуг по договору N МКТ337/2025 от 30.04.2025 между ООО "Р" и ООО "МБ" (Исполнитель). Рассылка производится среди абонентов ПАО "МА", давших свое предварительное согласие Оператору на получение рекламных материалов (п. 2.2.1., 3.2.1 Договора). В соответствии с п. 3.2.1. Договора Исполнитель обязуется до начала оказания услуги получить от оператора ПАО "МА" гарантии о том, что абонент дал согласие на получение рекламных материалов. В соответствии с п. 5.2.4. Оферты до начала оказания услуги Исполнитель обязуется обеспечить получение от Получателя согласия на получение рекламных материалов.

Согласно ответу ПАО "МА" (N 806-ЭП/25 от 15.07.2025) указанные в Определении от 17.07.2025 смс-сообщения были направлены на номер заявителя в рамках услуги "Рекламная кампания" в сервисе "МТС-Маркетолог".

В группе лиц ПАО "МА" за организацию и заключение договоров об оказании услуг смс-рассылки отвечает ООО "МБ" (ИНН <...>). Модерация проводится ООО "МБ", при этом Клиент заверяет, что реклама соответствует действующему законодательству. После успешной модерации Клиент оплачивает кампанию и запускает ее из своего личного кабинета, тем самым давая команду на начало рассылки посредством технических возможностей платформы.

Услуги подвижной связи с использованием абонентского номера "..." оказываются ПАО "МА" физическому лицу на основании договора об оказании услуг подвижной связи, заключенного 22.05.2003 г. (далее - Абонентский договор). Договор об оказании услуг связи состоит из трех частей: договора, в котором указываются данные абонента, условий оказания услуг подвижной связи "МА", тарифного плана, выбранного абонентом.

Путем подписания Абонентского договора абонент присоединился к Условиям оказания услуг подвижной связи "МА", выразив безусловное согласие с содержанием Условий оказания услуг подвижной связи "МА". В соответствии с п. 7.6 Условий оказания услуг подвижной связи "МА" абонент вправе выразить свое согласие на возможность получения информационных рассылок, рекламы от оператора, в том числе о товарах/работах/услугах и иных объектах рекламирования и/или объектах информирования третьих лиц, распространяемых по сетям электросвязи, а также на использование сведений об абоненте в целях продвижения товаров/работ/услуг/иных объектов информирования, в том числе путем осуществления прямых контактов с абонентом с помощью средств связи, когда необходимость такого согласия предусмотрена действующими нормативными правовыми актами. В случае, когда оператор является рекламораспространителем, согласие на получение рекламы означает согласие абонента в том числе на получение рекламы о товарах/работах/услугах и иных объектах рекламирования третьих лиц. Абонент вправе отозвать данное им согласие в любое время путем направления оператору соответствующего письменного заявления, являющегося неотъемлемой частью Договора, либо иным способом, установленным оператором. Подписывая договор, абонент полностью принял все условия договора, включая п. 7.6. Условий "МА". Договор на оказание услуг связи предусматривает, что при его подписании абонент соглашается с условиями договора и условиями предоставления услуг и, если не предусмотрено иное, выражает свое согласие на получение рекламы, а также на использование сведений о нем в целях продвижения товаров/услуг в соответствии с Условиями "МА". Следовательно, предварительное согласие абонента на получение рекламы, а также на использование сведений о ней в целях продвижения товаров/услуг получено. Таким образом, на дату поступления указанного в запросе СМС-сообщения, абонент согласился на получение информационных рассылок и рекламы, согласие не отзывал, с требованиями о прекращении распространения СМС-рассылок и рекламы в ПАО "МА" не обращался.

ООО "МБ" в ответ на запрос сообщает (N 3659-ЭП от 07.07.2025), что указанные в запросе смс-сообщения были направлены в рамках смс-рассылки в сервисе "МТС Маркетолог", по договору, заключенному между ООО "МБ" (ранее- ООО "СА") и ООО "Р". В соответствии с договором ООО "МБ" с использованием ПО и посредством Сервиса оказывает ООО "Р" услуги по распространению рекламных материалов в информационно-телекоммуникационных сетях, в т.ч. сети Интернет.

Услуга "Рекламная кампания" по Приложению N 1 к договору оказывается Клиенту, как рекламодателю рекламных материалов, только в отношении Получателей- абонентов ПАО "МА", которые выразили согласие на получение рекламных материалов, при этом ООО "МБ" со своей стороны только обеспечивают получение гарантий от ПАО "МА" о том, что Получатель, кому производится рассылка, дал согласие на получение таких рекламных материалов согласно п. 3.2.1 Приложения N 1 к Договору, а непосредственное согласие у Получателя- абонента ПАО "МА" получает самостоятельно в момент заключения договора с абонентом, либо путем его присоединения к условиям оказания услуг подвижной связи. Фактическое распространение смс-рассылки от SMS-центра оператора до абонента осуществляет ПАО "МА", на основании заключенного между Группой компаний "СА" (ООО "СА" и ООО "СБ") и ПАО "МА" договора ND240500500 от "08" октября 2024 г.

Заказчиком услуги рекламная кампания по договору выступило ООО "Р" (далее "Клиент"), Клиент выбрал критерии, по которым была осуществлена функция Таргетирования, которая позволила сформировать список номеров абонентов ПАО "МА", кому может быть распространено данное сообщение (Целевая аудитория), а ПАО "МА" как оператор чьей сети принадлежат данные абоненты получило предварительные согласия абонентов из списка абонентов, полученного посредством функции Таргетирования.

ООО "МБ" не обладает следующими обязательными признаками рекламораспространителя: оно не инициирует распространение рекламы, не определяет возможность начала и прекращения распространения рекламы, не определяет содержание рекламного сообщения и не формирует его текст, не отправляет рекламное сообщение, не определяет потребителей рекламы, а лишь обеспечивает возможность использования функции Таргетирования по выбранным Клиентом критериям.

ООО "МБ" не взаимодействовало с конечным получателем смс-рекламы, поскольку он не является абонентом ООО "МБ", и ООО "МБ" не является оператором сотовой связи, а фактическую доставку сообщения осуществило ПАО "МА".

Согласно дополнительным пояснениям ПАО "МА" фактическое распространение смс-сообщений осуществило ПАО "МА" в рамках договора с ООО "МБ" N D240500500 от 08.10.2024.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия. Обязанность получения согласия абонентов на распространение рекламы по сетям электросвязи установлена ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", вступившим в силу с 01.07.2006. Положения Федерального закона от 18.07.1995 N 108-ФЗ "О рекламе", действующего до 01.07.2006 указанной обязанности не содержали.

Заявитель является абонентом ПАО "МА" по Договору об оказании услуг подвижной связи с предоставлением абонентского номера "..." (договор прилагался к пояснениям ПАО "МА" от 28.07.2025). Договор об оказании услуг был заключен 24.02.2006, т.е. до вступления в силу Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

Необходимость получения согласия абонента не была предусмотрена законодательством, действующим на момент заключения Договора об оказании услуг.

Договор об оказании услуг связи состоит из следующих частей: - Договора, в котором указываются данные абонента - Условий оказания услуг подвижной связи "МА" - Тарифного плана, выбранного абонентом. При этом договор исполняется сторонами в той редакции, которая действует в конкретный момент времени, независимо от изначальной даты заключения договора. В частности, путем подписания Абонентского договора абонент присоединился к Условиям оказания услуг подвижной связи "МА", выразив безусловное согласие с содержанием Условий оказания услуг подвижной связи "МА". Условия оказания услуг подвижной связи "МА" не предполагают их неизменности, в частности оператор вправе предложить внесение изменений в Условия оказания услуг подвижной связи "МА" путем опубликования новой редакции на сайте, а абонент своими конклюдентными действиями соглашается на их изменение, подтверждением согласия абонента будет любое действие по: - получению услуг "МА" (в т.ч. совершение исходящего/прием входящего голосового вызова, отправка/прием СМС-сообщения, получение услуг с использованием абонентского оборудования и/или смарт-карт "МА"); - пополнению лицевого счета; - использованию Личного кабинета/Мой "МА".

Таким образом, все активные в настоящий момент абоненты, которые фактически потребляют услуги связи, пополняют лицевой счет, пользуются личным кабинетом оператора согласились на исполнение договора в актуальной редакции Условий оказания услуг подвижной связи "МА" (от 01.04.2025).

Все ранее действовавшие условия утратили силу и не применяются к действующим абонентам, независимо от даты заключения договора с такими абонентами.

Соответственно, Условия оказания услуг подвижной связи "МА" от 01.04.2025 действуют также в отношении Заявителя, т.к. он конклюдентными действиями принял их.

В соответствии с п. 7.6 Условий оказания услуг подвижной связи "МА" (в актуальной редакции) абонент вправе выразить свое согласие на возможность получения информационных рассылок, рекламы от оператора, в том числе о товарах/работах/услугах и иных объектах рекламирования и/или объектах информирования третьих лиц, распространяемых по сетям электросвязи, а также на использование сведений об абоненте в целях продвижения товаров/работ/услуг/иных объектов информирования, в том числе путем осуществления прямых контактов с абонентом с помощью средств связи, когда необходимость такого согласия предусмотрена действующими нормативными правовыми актами.

В случае, когда оператор является рекламораспространителем, согласие на получение рекламы означает согласие абонента в том числе на получение рекламы о товарах/работах/услугах и иных объектах рекламирования третьих лиц. Абонент вправе отозвать данное им согласие в любое время путем направления оператору соответствующего письменного заявления, являющегося неотъемлемой частью Договора, либо иным способом, установленным оператором.

На дату поступления указанных в запросе СМС-сообщений, абонент согласие не отзывал, с требованиями о прекращении распространения СМС-рассылок и рекламы в ПАО "МА" не обращался.

Согласно информации, представленной ПАО "МА", правила оказания услуг подвижной радиотелефонной связи "МА", утвержденные приказом "МА" от 28.12.2005 N ОД-1616 были опубликованы в "Российской газете" 29.12.2005 N 294 (3963) (скан-копия публикации прилагается). Непосредственно сама редакция Правил оказания услуг подвижной радиотелефонной связи "МА", утвержденных приказом "МА" 19.06.2006 N 01/0336П, в настоящее время на сайте mts не сохранилась в связи с тем, что, как было указано в дополнительных пояснениях "МА" от 30.07.2025 N У03-06/00011и, все ранее действовавшие условия утратили силу и не применяются к действующим абонентам, независимо от даты заключения договора с такими абонентами. Таким образом, в настоящее время на сайте mts размещается только актуальная редакция Условий оказания услуг подвижной связи "МА".

Вместе с тем, информация интернет-архива с сайта web.archive.org по ссылке: https://web.archive.org/web/20060705025405/http:/www1.mts.ru/news/other/ свидетельствует о том, что 14.06.2006 на сайте mts было опубликовано информационное сообщение ОАО "МА": "С 01 июля 2006 года вводятся дополнения в Правила оказания услуг подвижной радиотелефонной связи "МА" и предлагается дальнейшее обслуживание с изменениями, предусмотренными указанными Правилами" (скрин-шот страницы прилагается).

Указанное сообщение от 14.06.2006 на сайте mts корреспондирует пункту 1.2 приказа "МА" от 19.06.2006 N 01/0336П, в соответствии с которым текст новой редакции Правил "МА" необходимо было опубликовать на интернет-сайте компании mts в срок не позднее 15.06.2006. В этой связи, вполне очевидно, что Правила "МА" в редакции от 19.06.2006 были опубликованы на сайте mts.

Сайт mts с 28.03.2006 был зарегистрирован в качестве средства массовой информации, что подтверждается копией свидетельства (прилагается). Кроме того, 19.12.2006 в "Российской газете" N 285 (4251) было опубликовано информационное сообщение ОАО "МА" о том, что в соответствии с законодательством о связи РФ и Правилами оказания услуг подвижной радиотелефонной связи "МА" вводится в действие новая редакция единых Правил оказания услуг подвижной радиотелефонной связи "МА", текст которых приводится ниже (скан-копия публикации прилагается).

Указанная редакция опубликованных в "Российской газете" Правил "МА" содержала пункт 7.6, согласно которому Абонент имеет право выразить свой отказ от возможности получения рекламы, распространяемой по сетям связи, когда возможность такого отказа предусмотрена нормативно-правовыми актами о рекламе, путем направления Оператору соответствующего письменного уведомления. Заключая договор, Абонент, тем самым, выражает свое согласие на возможность получения рекламной информации, распространяемой по сетям связи в целях и случаях, когда необходимость такого согласия предусмотрена нормативноправовыми актами о рекламе.

Согласно пункту 1.1 вышеуказанных Правил оказания услуг подвижной радиотелефонной связи "МА", последние разработаны в соответствии с Гражданским кодексом РФ, Законом РФ "О защите прав потребителей", Федеральным законом "О связи", и регулируют отношения по оказанию услуг подвижной радиотелефонной связи, а также иных сопряженных с ними услуг (сервисное, информационно-справочное обслуживание, телематика, передача данных и др.).

Правила устанавливаются Оператором самостоятельно, являются публичной офертой и могут быть приняты Абонентом не иначе как путем присоединения к ним в целом.

В связи с тем, что Правила оказания услуг подвижной радиотелефонной связи "МА" являются публичной офертой - предложением заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ), ПАО "МА" размещает указанные Правила в открытом, общедоступном, публичном доступе на своем интернет-сайте mts, а в 2005 - 2006 годах, помимо сайта mts, публиковало Правила в "Российской газете".

В соответствии с действовавшей на момент заключения договора с заявителем редакцией Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 328 от 25.05.2005, изменение договора оформляется путем заключения дополнительного соглашения в письменной форме либо путем совершения абонентом конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются оператором связи (п. 48.1). Как указано в письменных пояснениях ПАО "МА" от 28.07.2025 N У03-06/00010и по настоящему делу, в момент заключения между ОАО "МА" и "..." договора действовали Правила оказания услуг подвижной радиотелефонной связи "МА", утвержденные приказом от 28.12.2005, которые, как указано выше, были опубликованы в "Российской газете".

В силу п. 17.2 указанных Правил, Оператор вправе вносить предложения по изменению и дополнению настоящих Правил, Договора путем помещения соответствующих объявлений в информационных листках, на страницах сообщений счета, публикации в средствах массовой информации или направлением уведомления иным допускаемым способом. Неполучение Оператором в течение 15 календарных дней от даты соответствующего уведомления письменного отказа Абонента от принятия соответствующих изменений и/или дополнений и продолжение пользования Услугами на новых условиях, является подтверждением их принятия Абонентом. Таким образом, абонент, продолжая пользоваться услугами "МА", соглашается на принятие соответствующих изменений и/или дополнений Правил и продолжает пользоваться услугами "МА" на новых условиях в актуальной редакции Правил, так как он конклюдентными действиями принял их.

Доказательств включения в счет "...". в 2006 г. текста уведомления о включении в редакцию Правил пункта 7.7 Правил в настоящее время не сохранилось в связи с существенной давностью события.

На заседание Комиссии лица, участвующие в деле, явку представителей не обеспечили, извещены о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом.

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о рекламе объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Рассматриваемая информация в силу статьи 3 Закона о рекламе является рекламой, поскольку отвечает всем квалифицирующим признакам рекламы, направлена на привлечение внимания и формирование интереса со стороны потребителей. Таким образом должна распространяться с учетом требований Закона о рекламе.

Реклама призвана быть убеждающей по своему характеру с тем, чтобы привлечь внимание новых потребителей к товару (работе, услуге) - объекту рекламирования, сформировать положительное представление о нем (о них) и необходимое рекламодателю для продвижения товара (работе, услуге) позитивное отношение к нему (к ним). Признаком рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту рекламирования для продвижения его на рынке, поддержать интерес к нему и закрепить его образ в памяти потребителя.

В рассматриваемой рекламе в качестве объекта рекламирования выступают срочные потребительские займы, полученные заявителем рекламные спам смс-сообщения следует отнести к рекламе, поскольку они направлены на привлечение внимания и формирование интереса со стороны потребителей к срочным потребительским займам.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) под абонентом понимается пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации.

Рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее - рассылка) должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено (часть 1 статьи 44.1 Закона о связи).

Согласно части 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Из разъяснений пункта 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" следует, что необходимо иметь в виду, что под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение. Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Для признания надлежащим факта получения рекламораспространителем согласия абонента либо адресата на получение им рекламной информации изначально должно быть явно выраженное желание абонента либо адресата на ее получение.

Следовательно, распространение рекламы по телефону возможно лишь при условии получения на это предварительного согласия лица, которому принадлежит телефонный номер, выделенный в соответствии с договором об оказании услуг связи (абонента). При этом доказывать факт получения такого согласия должен рекламораспространитель, а в случае отсутствия таких доказательств реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

Из заявления "..."., следует, что она не давала согласие на получение рекламы.

В свою очередь ПАО "МА" полагает, что им было получено согласие абонента на получение рекламной информации путем подписания"..." Абонентского договора от 22.05.2003 и от 24.02.2025 и присоединения к Условиям оказания услуг подвижной связи "МА", выразив тем самым согласие с содержанием вышеуказанных Условий, в том числе на распространение рекламы.

Из требований Закона о рекламе следует, что согласие абонента на получение рекламы должно быть явным и недвусмысленным.

Согласно сформировавшейся судебной практике, согласие на рассылку рекламных сообщений, включенное в текст договора и/или согласия на обработку персональных данных, является заведомо ненадлежащим, поскольку у потенциального клиента нет объективной возможности каким-либо образом повлиять на условия договора. Подобное навязывание клиенту услуг, прямо не связанных с основным предметом договора, не может рассматриваться в качестве надлежащего согласия абонента на получение рекламной информации. Если у клиента в момент заключения договора отсутствует возможность не согласиться с получением рекламы на свой мобильный номер телефона, и для отказа от получения рекламных сообщений возникает необходимость совершить ряд дополнительных действий, в то время как для их получения достаточно лишь заключить договор, то подобное положение прямо противоречит самой цели установленного частью 1 статьи 18 Закона о рекламе правила предварительного получения согласия абонента и нарушает его право на возможность не соглашаться на распространение на его телефон (электронную почту и т.п.) рекламы (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 05.10.2023 по делу N А40-20833/2023).

Фактически позиция ПАО "МА" сводится к указанию на возможность в одностороннем порядке менять условия Правил оказания услуг подвижной связи. При этом в каждой редакции может быть предусмотрен пункт о согласии на распространение рекламы всем абонентам и по каждой редакции абоненты будут вынуждены письменно выражать свой отказ от ее получения.

Так, в редакции Правил оказания услуг подвижной связи "МА", действовавшей во время подписания договора от 22.05.2003 (28.12.2005), отсутствует согласие на распространение рекламы заявителю. В Правилах от 19.06.2006 в пункте 7.7 указано, что заключая договор, абонент, тем самым, выражает свое согласие на возможность получения рекламной информации, распространяемой по сетям связи в целях и случаях, когда необходимость такого согласия предусмотрена нормативно-правовыми актами о рекламе. При этом договор с заявителем заключен 22.05.2003 и 24.02.2006.

В силу ч. 1 ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации при толковании условий договора должно приниматься во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

Следовательно из буквенного прочтения условий не следует что, указанные условия распространяются на ранее заключенные договоры.

Также, из действующей редакции Правил (Условий оказания услуг подвижной связи "МА") из пункта 7.6 следует, что абонент вправе выразить свое согласие на возможность получения информационных рассылок, рекламы от оператора, в том числе о товарах/работах/услугах и иных объектах рекламирования и/или объектах информирования третьих лиц, распространяемых по сетям электросвязи, а также на использование сведений об абоненте в целях продвижения товаров/работ/услуг/иных объектов информирования, в том числе путем осуществления прямых контактов с абонентом с помощью средств связи, когда необходимость такого согласия предусмотрена действующими нормативными правовыми актами. В случае, когда оператор является рекламораспространителем, согласие на получение рекламы означает согласие абонента на получение, в том числе рекламы о товарах/работах/услугах и иных объектах рекламирования третьих лиц. абонент вправе выразить свое согласие на реализацию оператором мероприятий, направленных на противодействие и предотвращение нежелательных вызовов в адрес абонента (в том числе завершения таких нежелательных вызовов с предоставлением отложенного доступа к ним абонента и др.). Абонент вправе отозвать данное им согласие в любое время путем направления Оператору соответствующего заявления. Согласие считается отозванным абонентом с момента получения оператором указанного в настоящем пункте заявления.

При этом, в силу пункта 17.2 указанных Правил, оператор вправе вносить предложения по изменению и дополнению настоящих Правил, Договора путем помещения соответствующих объявлений в информационных листках, на страницах сообщений счета, публикации в средствах массовой информации или направлением уведомления иным допускаемым способом. Неполучение оператором в течение 15 календарных дней от даты соответствующего уведомления письменного отказа абонента от принятия соответствующих изменений и/или дополнений и продолжение пользования Услугами на новых условиях, является подтверждением их принятия абонентом. Следовательно, идентифицировать результат такого волеизъявления в данном случае как согласие на получение смс-рекламы нельзя.

В материалы дела не представлены доказательства уведомления абонента о Правилах "МА" (в том числе в старой редакции от 28.12.2005, от 19.06.2006 и новой редакции). Вместе с тем, выбранные ПАО "МА" способы доведения до потребителей информации об изменениях правил оказания своих услуг нельзя признать добросовестными и соответствующими положениям статей 8, 10 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей". В рассматриваемом случае публикация в "Российской газете" и размещение на своем интернет-сайте не позволяет безусловным образом довести до абонента информацию, отвечающую требованиям необходимости, достоверности, наглядности, доступности, и, следовательно, обеспечить надлежащее волеизъявление абонента в отношении адресованного ему оператором предложения (изменений).

Рекламораспространитель должен доказать, что воля абонента была направлена именно на дачу согласия на получение рекламы.

Курганским УФАС России установлено, что такой порядок заключения Абонентского договора с учетом всех обстоятельств его заключения с заявителем не позволяет прийти к выводу о наличии факта дачи согласия на получение абонентом рекламы. В данном случае пользователь выражает согласие на заключение договора об оказании услуг связи, но не на получение рекламы.

Само по себе включение согласия на получение рекламы в Условия оказания услуг подвижной связи "МА" не позволяет констатировать, что потенциальный потребитель согласен на получение рекламы. Таким образом, потенциальный потребитель при подписании Абонентского договора, включающего в себя вышеуказанные условия, соглашается на получение услуг связи по выбранному им тарифу, а не на получение рекламы.

Положения Закона о рекламе относительно обязанности рекламораспространителя предварительно получить согласие абонента на распространение ему рекламных материалов, в первую очередь, направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы.

Названный правовой подход наиболее полно отвечает соблюдению баланса частных и публичных интересов, поскольку направлен на повышенную защиту граждан как наиболее слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях от получения нежелательной рекламы, а также способствует усилению контроля за соблюдением законодательства со стороны всех лиц, принимающих участие в передаче соответствующих сообщений, на всех этапах распространения рекламы.

Частью 7 статьи 38 Закона о рекламе установлено, что ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 данного Закона, несет рекламораспространитель.

Рекламораспространитель - это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Закона о рекламе).

Согласно пунктам 5, 6 статьи 3 Закона о рекламе рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо, рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.

Из анализа представленных документов, пояснений следует, что рекламораспространителем, т.е. лицом осуществляющим распространение рассматриваемого рекламного звонка, является ПАО "МА" (ИНН <...>).

При таких обстоятельствах, Комиссия пришла к выводу о нарушении ПАО "МА" части 1 статьи 18 Закона о рекламе, при распространении рассматриваемой рекламы на абонентский номер заявителя 89128333948.

Согласно правовой позиции Верховного Суда РФ, отраженной в постановлении от 02.08.2016 N 305-АД16-3910 по делу N А40-38891/2015, и в Постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2024 по делу N А53-18810/2024, если лицо не определяет самостоятельно конечного абонента (получателя рекламы), а лишь создает техническую возможность для заказчика направлять сообщения, то оно не является рекламораспространителем. Статус рекламораспространителя в случае распространения рекламных рассылок по сети электросвязи фактически имеет лицо, по чьей инициативе происходит рассылка. Лица, предоставляющие техническую возможность для заказчика, направлять сообщения, и самостоятельно не определяющие конечных абонентов, не признаются рекламораспространителями.

На основании вышеизложенного, имеется необходимость рассмотрение дела в отношении ООО "Р", ООО "МБ" прекратить.

Оснований для прекращения производства по делу применительно к пункту 40 Правил N 1922 Комиссией не установлено.

Поскольку в настоящее время у Курганского УФАС России отсутствует информация о прекращении распространения ПАО "МА" рекламы на абонентский номер заявителя, имеются основания для выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Руководствуясь пунктом 2 частью 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 42 - 47 Правил N 1922, Комиссия

1. Признать рекламу, распространенную ПАО "МА" (ИНН <...>, <...>) на абонентский номер"...", путем направления спам смс-сообщений с буквенных номеров следующего содержания: money-star от 16.05.2025 "Займы под 0% на 30 дней! Подберите до 30тр на сервисе подбора займов: https://m.mrktlg.com/pSkb0c9rzv"; от 26.05.2025 "Быстрый займ! Без лишних проверок! На карту за 5 минут! Успейте: https://m.mrktlg.com/kTDcVBdBMX"; go-cash.ru от 14.05.2025 "Займы под рукой. Быстрое оформление. Подать заявку: https://m.mrktlg.com/fz8km3tbmx", speed-money от 20.05.2025 "Нужны деньги без лишних проверок? Поможем! Горячее предложение на: https://m.mrktlg.com/l5qcaqdfvx", от 21.05.2025 "Быстрый займ без лишних проверок! На карту за 5 минут! Успейте: https://m.mrktlg.com/rdfesydrzx"; cheapmoney от 29.05.2025 "Срочные займы! Без лишних проверок! За 7 минут! Спешите: https://m.mrktlg.com/hcvlkvdbse" и на даты от money-star 16.05.2025, 17.05.2025, 19.05.2025, 26.05.2025, 28.05.2025, 30.05.2025,04.06.2025, от speed-money с 20.05.2025 по 23.05.2025 включительно, от cheapmoney 29.05.2025, 31.05.2025, 02.06.2025, 04.06.2025 ненадлежащей, нарушающей требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

2. Производство по делу в отношении ООО "Р", ООО "МБ" прекратить.

3. Выдать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Курганского УФАС России для принятия решения о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.