Решение Кемеровское УФАС России от 08.09.2025 N 042/05/7-366/2025

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев материалы дела N 042/05/7-366/2025, возбужденное в отношении Публичного акционерного общества "МА" (юридический адрес: 127006, <...>, ИНН <...>, КПП 770701001, ОГРН <...>, дата присвоения ОГРН: 15.07.2002, далее - ПАО "МА"), а также материалы дела N 042/05/7-368/2025, возбужденное в отношении ООО "Ф", сокращенное наименование ООО "Ф" (адрес юридического лица: 127051, <...>, ОГРН <...>, дата присвоения ОГРН 01.08.2002, ИНН <...>, КПП 770201001), Публичное акционерное общество "КА" (Управляющая организация ООО "АА", адрес юридического лица: <...>, ОГРН: <...>, дата присвоения ОГРН: 01.07.2024, ИНН: <...>, КПП: 772201001) о распространении рекламы, содержащей признаки нарушения пункта 8 статьи 7, части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе"), признала необходимым объединить указанные дела в одном производстве.

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области поступило обращение физического лица от 31.01.2025 (вх. N 1123/25 от 31.01.2025, далее - Заявитель) о наличии признаков нарушения требований ФЗ "О рекламе", выразившихся в распространении 30.01.2025 в 13:09 на абонентский номер Заявителя +7<...> без его согласия посредством направления смс-сообщения отправителем Pyaterochka рекламы табака и никотинсодержащей продукции следующего содержания:

"Альмира, для вас 1000 апельсинок за регистрацию в базе данных никотинсодержащей продукции ООО "Ф": 5ka.ru//y9EGY 18+ не исключает риски. Аэрозоль содержит никотин, вызывающий зависимость".

Из представленной заявителем информации следует, что абонентский номер +7<...> выделен Заявителю согласно договору с оператором связи ПАО "МБ" с 12 ноября 2006 (ответ ПАО "МБ" исх. N П01-17/1-82641788101и от 03.02.2025 имеется в материалах).

Поступление спорного смс-сообщения 30.01.2025 в 13 часов 09 минут на абонентский номер +7<...> подтверждается детализацией предоставленных услуг по абонентскому номеру +7<...>, скриншотом экрана телефона с текстом сообщения.

Из обращения следует, данная реклама нарушает ее права, неприятна, поскольку рекламируется запрещающая реклама никотиносодержащей продукции, направлена на стимулирование интереса к рекламируемой продукции путем платы бонусами сети магазинов (1000 апельсинок за регистрацию в базе данных никотинсодержащей продукции), а также что Заявитель согласие на получение данного смс-сообщения отправителю Pyaterochka не предоставляла.

Ранее от данного абонента приходили сообщения рекламного характера продуктов и товаров, услуг, которые реализует сеть магазинов "П". То есть абонент ассоциируется с данными продуктовыми магазинами. Сеть магазинов "П" принадлежит ООО "АА" (ОГРН <...>, ИНН <...>), которое входит в группу компаний X5 Group".

Кемеровским УФАС России было установлено следующее:

Из ответа ПАО "МВ" (далее - ПАО "МБ", вх. N 1847/25 от 17.02.2025) следует, что абонентский номер +7<...>обслуживается по договору от 12.11.2006 об оказании услуг связи, заключенному с Заявителем.

Также ПАО "МБ" относительно сведений о лице, направившем на абонентский номер Заявителя +7<...> указанное в запросе sms-сообщение сообщает, что буквенный идентификатор Pyaterochka выделен ПАО "МБ" 23.06.2023 Клиент ПАО "МА" (ИНН <...>, адрес: 127006, <...>) в рамках услуги "ОMNI-трафик" по договору N "МБ"-НК-Р01122020 от 01.12.2020 (далее - Договор), заключенному с ПАО "МБ" как оператором связи в соответствии с положениями ст. 44.1 Федерального закона от 07.07.2013 N 126-ФЗ "О связи" (далее - ФЗ "О связи").

01.10.2024 права и обязанности ПАО "МБ" по данному договору были переданы ООО "С" (ИНН <...>, адрес-115432, <...>).

В соответствии с п. 1.2 Договора "sms-рассылка" - это автоматическая передача sms-сообщений (коротких текстовых сообщений) Клиентов к Пользователям и связанные с ней дополнительные услуги. При этом Пользователь-это лицо, являющееся зарегистрированным Пользователем Услуг Клиента/партнера Клиента и заключившее договор на услуги связи с ПАО "МБ" (п. 1.9 Договора).

Согласно п. 3.3.5 Договора Клиент до начала оказания своей Услуги обязан получить от Пользователей предварительное согласие на получение Пользователем sms-сообщений путем регистрации Пользователя в информационных системах Клиента/партнера Клиента или иным законным способом.

В соответствии с п. 3.3.6 Договора Клиент самостоятельно определяет объект рекламирования и содержание рекламного sms-сообщения, а также несет ответственность за полноту и достоверность предоставляемой Пользователем информации. В случае если Пользователю была предоставлена неполная или недостоверная информация, повлекшая для последнего материальный ущерб и/или моральный вред, Клиент обязуется самостоятельно урегулировать претензии, поступившие от Пользователя в соответствии с п. 6.1 настоящего Договора.

Пунктом 3.3.20 Договора установлено, что до начала оказания своих Услуг Клиент (ПАО "МА") обязан обеспечить наличие согласий от Пользователей на получение ими коротких текстовых сообщений-рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (п. 22.1 ст. 2 ФЗ "О связи"), надлежащим образом в соответствии с действующим законодательством РФ, в т.ч. согласий на получение рекламы по сетям электросвязи (ст. 18 ФЗ "О рекламе"), ответственность за соблюдение требований действующего законодательства Клиента закреплена пунктом 6.10 Договора.

Кемеровским УФАС России установлено, что в пункте 6.17 данного Договора ООО "С" регламентированы штрафные санкции для Клиента ПАО "МА", в том числе в случае привлечения "С" к административной ответственности за нарушение запрета табака, табачной продукции, табачных изделий или курительных принадлежностей в соответствии с ч. 4 ст. 14.3.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Из обращения следует, что согласие на получение спорного смс-сообщения Заявитель не предоставляла.

Частью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" установлено, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Таким образом, ПАО "МА" посредством смс-сообщения 30.01.2025 в 13 часов 09 минут направило Заявителю на абонентский номер +7<...> информацию рекламного характера без его согласия на получение рекламы.

Следовательно, действия по распространению ПАО "МА" рекламы посредством смс - сообщения без согласия Заявителя, вступают в противоречие с требованиями части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".

Согласно пункту 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно части 11 статьи 5 ФЗ "О рекламе" при производстве, размещении и распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства Российской Федерации, в том числе требования гражданского законодательства.

Из разъяснений Президиума ВАС РФ в пункте 16 информационного письма от 25.12.1998 N 37, информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара.

В части 1 статьи 2 Федерального закона от 23.02.2013 N 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма, последствий потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции" (далее - Федеральный закон N 15-ФЗ) определены в том числе понятия никотинсодержащей продукции и никотинсодержащей жидкости.

В силу пункта 1 части 1 статьи 16 Федерального закона N 15-ФЗ в целях сокращения спроса на табак, табачные изделия, никотинсодержащую продукцию, устройства для потребления никотинсодержащей продукции, кальяны запрещаются реклама и стимулирование продажи табака, табачной продукции или никотинсодержащей продукции, устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов, стимулирование потребления табака или никотинсодержащей продукции.

Перечень запрещенных законодательством форм рекламы и стимулирования продажи устройств для потребления никотинсодержащей продукции не ограничен. Запрет рекламы табака, табачных изделий, никотинсодержащей продукции, курительных принадлежностей, устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации о рекламе (часть 5 статьи 16 Федерального закона N 15-ФЗ).

Согласно понятию, установленному пунктом 12 статьи 2 Федерального закона N 15-ФЗ устройства для потребления никотинсодержащей продукции - электронные или иные приборы, которые используются для получения никотинсодержащего или безникотинового аэрозоля, пара, вдыхаемых потребителем, в том числе электронные системы доставки никотина и устройства для нагревания табака, а также их составные части и элементы (за исключением медицинских изделий и лекарственных средств, зарегистрированных в соответствии с законодательством Российской Федерации).

Рассматриваемая реклама направлена на стимулирование продажи никотинсодержащей продукции, в том числе аэрозолей, что запрещено статьей 16 Федерального закона N 15-ФЗ.

Статьей 7 ФЗ "О рекламе" установлен перечень товаров, реклама которых не допускается.

В пункте 8 статьи 7 ФЗ "О рекламе" указано, что не допускает реклама табака, табачной продукции, табачных изделий, никотинсодержащей продукции, курительных принадлежностей, в том числе трубок, сигаретной бумаги, зажигалок, а также устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов.

При этом ФЗ "О рекламе" установлен безусловный запрет на рекламу любой табачной, никотинсодержащей продукции, курительных принадлежностей, устройств, что отвечает законодательным тенденциям, направленным на ужесточение ответственности за распространение подобной рекламы, а также ограничение курения любых табачных изделий.

Таким образом, российское законодательство не допускает распространение рекламы в том числе никотинсодержащей продукции, жидкости, курительных принадлежностей, а также устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов.

Частью 4 статьи 2 ФЗ "О рекламе" установлено, что специальные требования и ограничения, установленные настоящим Федеральным законом в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов, за исключением случая, если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого настоящим Федеральным законом установлены специальные требования и ограничения.

Данная реклама имеет направленность на привлечение внимания и к продавцу и никотиносодержащей продукции-аэрозоль ("18+ не исключает риски. Аэрозоль содержит никотин, вызывающий зависимость") и к стимулированию продаж никотиносодержащей продукции ООО "Ф", устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов посредством предложения бонусов/подарков в виде 1000 апельсинок за регистрацию в базе данных никотинсодержащей продукции ООО "Ф", что вступает в противоречие с запретом, установленным пунктом 8 статьи 7 ФЗ "О рекламе".

В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушения требований пункта 8 статьи 7, части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" несет, в том числе рекламораспространитель.

Рекламораспространителем является ПАО "МА" (юридический адрес: 127006, <...>, ИНН <...>, КПП 770701001, ОГРН <...>, дата присвоения ОГРН: 15.07.2002).

В соответствии с частью 6 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требования пункта 8 статьи 7 ФЗ "О рекламе" несет рекламодатель.

В данном случае рекламодателями являются:

-ООО "Ф", сокращенное наименование ООО "Ф" (адрес юридического лица: 127051, <...>, ОГРН <...>, дата присвоения ОГРН 01.08.2002, ИНН <...>, КПП 770201001, основной вид деятельности 46.35 "Торговля оптовая табачными изделиями").

-Публичное акционерное общество "КА" (управляющая организация ООО "АА", адрес юридического лица: <...>, ОГРН: <...>, дата присвоения ОГРН: 01.07.2024, ИНН: <...>, КПП: 772201001).

Согласно пункту 4 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922 (далее - Правила) установлено, что дела по фактам распространения рекламы, содержащей признаки нарушения части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе", возбуждаются и рассматриваются территориальным органом Федеральной антимонопольной службы по месту нахождения (месту жительства) юридического или физического лица, подавшего заявление в антимонопольный орган, указывающее на признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

В данном случае Заявитель проживает на территории Кемеровской области - Кузбасса.

06.03.2025 определением о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Кемеровским УФАС России было возбуждено дело N 042/05/7-366/2025 в отношении ПАО "МА", в качестве лица, располагающего сведениями о рассматриваемых в ходе дела обстоятельствах привлечено-ООО "С" (ИНН <...>, ОГРН <...>, дата регистрации 07.08.2009, адрес юридического лица: 115432, <...>) и назначено к рассмотрению на 23.04.2025 на 14 часов 00 минут..

06.03.2025 определением о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Кемеровским УФАС России было возбуждено дело N 042/05/7-368/2025 в отношении ООО "Ф", ПАО "КА", в качестве лица, располагающего сведениями о рассматриваемых в ходе дела обстоятельствах привлечено-ООО "С" (ИНН <...>, ОГРН <...>, дата регистрации 07.08.2009, адрес юридического лица: 115432, <...>) и назначено к рассмотрению на 23.04.2025 на 15 часов 00 минут. Копия данного определения была направлена в адрес ООО "Ф", ООО "С", ПАО "КА", Заявителя заказным письмом, а также по электронной почте.

В ходе рассмотрения дел N 042/05/7-366/2025, N 042/05/7-368/2025 в адрес Кемеровского УФАС России от участников данных дел были предоставлены следующие документы, пояснения:

-от ООО "МГ" (до 06.03.2025 использовалось наименование ООО "С") поступили пояснения (исх. N 472 от 04.04.2025, вх. N 4197-ЭП/25 от 07.04.2025, вх. N 4581/25 от 15.04.2025, 9474-ЭП/25 от 25.08.2025) из которых следует, что указанное в Определении о возбуждении дела N 042/05/7-366/2025 и назначении дела к рассмотрению (исх. N ТМ/2591/25 от 06.03.2025) сообщение, поступившее с буквенным идентификатором Pyaterochka 30.01.2025 на номер заявителя +7 (913) 408-50-97, было направлено в рамках услуги "OMNI-трафик" по договору N "МБ"-НК-Р01122020 (D200420778) от 01 декабря 2020 года, заключенному между ООО "С", ПАО "МА" и ПАО "МБ".

В данных пояснениях ООО "МГ" сослалось на п. 3.3.5, п. 3.3.6, п. 3.3.30, п. 6.17 вышеуказанного Договора, а также на то, что в соответствии с п. 3.3.23 Договора Клиент (ПАО "МА") обязуется предоставить по запросу "С" подтверждение наличия согласия Пользователя (п. 3.3.20 Договора) в связи с чем ООО "МГ" обратилось в ПАО "МА" для получения информации об инициаторах данной рассылки и предоставления копий документов, подтверждающих оформление согласия абонента с номером +7 <...> на получение рекламы посредством смс-сообщений.

Сообщение, указанное в Определении, направлялось в интересах ПАО "КА".

Формирование текста смс-рассылок, отправка сообщений абонентам осуществляется Клиентом (ПАО "МА") самостоятельно, сообщения маршрутизируются программным обеспечением, принадлежащем ООО "МГ" (далее-ПО) в автоматическом режиме, а ООО "МГ" в соответствии с п. 3.2.2 Договора обеспечивает доступ Клиента к Каналу (связующее звено между оборудованием Клиента, серверным оборудованием с ПО ООО "МГ" и сетевым оборудованием Оператора ПАО "МБ", используемым для предоставления Клиенту возможности распространения (передачи) информации посредством смс-сообщений с использованием ПО), ООО "Р" выполняет технические функции по обеспечению работоспособности своего ПО, не участвует в определении содержания сообщений и перечня получателей/абонентов, которым сообщения направляются Клиентом (ПАО "МА").

К данным пояснениям приложены платежные поручения и УПД за период январь 2025 по Договору, письмо ООО "АА" из которого следует, что клиент с номером 9<...>добровольно принял условия СМС-информирования Карты лояльности "Пятерочки" (7789004371863402 и зарегистрирована 28.06.2017) и подтвердил согласие абонента с номером 9<...> на получение уведомлений об акциях и новостях, на получение рекламы через уведомления по смс.

- от ООО "Ф" поступили пояснения с приложением документов (исх. б/н от 18.04.2025, вх. N 4882-ЭП/25, N 4888-ЭП/25 от 21.04.2025, вх. N 4979-ЭП/25 от 23.04.2025, вх. N 6241-ЭП/25 от 27.05.2025), из которых следует, что направление спорного сообщения осуществлялось в рамках Договора об оказании услуг N KA/MOSX5/2020 от 28.01.2020, заключенного между ООО "Ф" и АО "Т", в соответствии с п. 2.24.2 дополнения N 74 от 22.11.2024 к данному Договору АО "Т" должен был оказать ООО "Ф" услугу по информированию совершеннолетних потребителей табака и/или никотинсодержащей продукции посредством направления в том числе смс-сообщений.

По мнению ООО "Ф" спорное смс-сообщение не является рекламой, ПАО "КА" не является надлежащим участником настоящего дела.

Как указано в пояснениях ООО "Ф" спорное смс-сообщение Заявителю с абонентским номером +7<...> было направлено АО "Т" с имеющегося единого согласия на обработку персональных данных для X5ID, полученное 28.08.2022 в 15:35 при приобретении табачной продукции физическим лицом с контактным номером Заявителя +7<...>, направлено в рамках постпродажной коммуникации с совершеннолетним потребителем табачной продукции. Согласно полученной из АО "Т" информации, Заявитель приобретал в магазинах сети "П" табачную продукцию и аксессуары (сигареты разных наименований, зажигалку, спички, справка имеется в материалах дела).

Согласно предоставленным справкам в соответствии с Договором об оказании услуг N КА/MOSX5/2020 от 28 января 2020 года, заключенным между ООО "Ф" и АО "Т", тексты Смс-сообщений, которые АО "Т" направляет в интересах ООО "Ф", включая тексты Смс-сообщений, которые направляются в рамках Дополнения N 74 от 22 ноября 2022 года, утверждаются сторонами Договора по электронной почте (предоставлены платежное поручение по оплате по счету от 05.03.2025 за услуги по п. 2.24.2 за январь 2025 по договору KA/MOSX5/2020 от 28.01.2020, акт N 8002905506 от 31.01.2025).

ООО "Ф" был утвержден текст макета спорного смс-сообщения, который должен был быть направлен АО "Т" следующего содержания: "Имя, вы можете получить 1000 Апельсинок за регистрацию в базу данных совершеннолетних потребителей табачной или никотинсодержащей продукции на карту "X5 Клуба" ссылка на 18+ Не исключает риски. Аэрозоль содержит никотин, вызывающий зависимость. Ссылка: https: clck.ru/37qH9L.

В содержании рассматриваемого сообщения по мнению ООО "Ф" была допущена техническая ошибка, в результате которой предмет сообщения оказался искаженным.

В частности, в сообщении содержится указание на возможность регистрации потребителя в некой "базе данных никотинсодержащей продукции ООО "Ф", вместе с тем, такая база данных у "Ф" отсутствует, как и регистрация в ней потребителей, а имеется только база данных совершеннолетних потребителей табака, табачной и никотинсодержащей продукции.

По состоянию на 14 апреля 2025 года направление сообщений от ООО "Ф" Заявителю с абонентским номером +7<...> заблокировано.

18.04.2025, 27.05.2025, 08.07.2025 в адрес Кемеровского УФАС России поступили пояснения ПАО "КБ", из которых следует, что, по мнению ПАО "КА" (далее - Общество) спорное смс-сообщение не является рекламой, непосредственно оно не осуществляло направление Заявителю спорного Сообщения.

Сети магазинов "П", Перекресток принадлежат и управляются совместно двумя юридическими лицами ООО "АА" (ОГРН <...>) (далее - "АА") и АО "Т" (ОГРН <...>) (далее - Перекресток). При этом, Общество является лишь управляющей компанией данных обществ (т.е. обладает полномочиями единоличного исполнительного органа данных обществ). В связи с этим, Общество не может нести ответственность за действия "АА" и Перекресток. Юридические лица (в данном случае - "АА" и Перекресток) являются отдельными самостоятельными субъектами права, и их дееспособность не зависит ни от личных характеристик учредителей, ни от наличия или отсутствия управляющей организации. Управляющая организация (в данном случае - Общество) не несет ответственность, в том числе административную, за какие-либо возможные нарушения, допущенные "АА" или Перекресток в ходе их обычной хозяйственной деятельности.

Соответственно, ПАО "КА" не является субъектом вменяемого ему правонарушения.

ПАО "КБ" были предоставлены правоустанавливающие документы, лист записи в ЕГРЮЛ о том, что 01.07.2024 внесена запись о создании юридического лица путем реорганизации в форме преобразования ПАО "КА" (адрес юридического лица: <...>, ОГРН: <...>, дата присвоения ОГРН: 01.07.2024, ИНН: <...>, КПП: 772201001) является правопреемником ООО "КА".

ПАО "КБ" также предоставлены - условия коалиционной программы лояльности "Апельсин",

Комиссией Кемеровского УФАС России установлено, что согласно данным условиям операторами программы лояльности "Апельсин" выступают ПАО "КБ", АО "АБ", АО "АВ", ПАО "В" и ООО "КВ".

Участниками являются - физические лица, которые присоединились к Условиям и участвуют в Программе. Для целей раздела 3 Условий Участником также считается физическое лицо, которое намеревается присоединиться к Условиям и Программе.

Торговые сети - юридические лица, которые осуществляют управление и организацию деятельности магазинов, функционирующих под обозначением "Перекресток", "П", "Виктория", "Много лосося" и пр.

Данная программа реализуется с использованием Карты X5 клуба участника и направлена на повышение лояльности участника и увеличения его активности в приобретении товаров, услуг у операторов, торговых сетей и партнеров. В рекламных и информационных материалах, а также при коммуникации с Участником Программа может именоваться Сервис "Апельсин".

X5ID - уникальный аккаунт, который Участник использует для целей доступа к Личному кабинету, порядок использования которого определен "Пользовательским соглашением X5ID, опубликованным по адресу: https://x5id.ru/docs/Polzovatelskoe_soglashenie.pdf ("Соглашение X5ID").

"X" - программа лояльности, которая совместно проводится X5 и торговыми сетями в соответствии с "Правилами программы лояльности "X", опубликованные по адресу: https://x5club.ru/docs/X5Club_loyalty_rules_5.pdf ("Правила X5 Клуба").

Карта - апельсиновая карта, предоплаченная апельсиновая карта и карта X5 клуба.

ПАО "КБ" также предоставлены Правила программы лояльности "X".

Комиссией Кемеровского УФАС России установлено, что операторами программы лояльности "X" являются ПАО "КБ", ООО "АА", АО "Т", ООО "Г", ООО "КГ", входящие в Группу X5.

Также ПАО "КБ" предоставлена форма единого согласия на обработку персональных данных и распечатки, связанные с процессом получения согласия Клиента с абонентским номером +7<...>, и номером карты лояльности 22377632.

ПАО "КБ" в письменных пояснениях также указывает, что Заявитель зарегистрирован в сервисе X5ID, а также в Программе лояльности 28.08.2022, является действующим пользователем сервиса и участником программы лояльности.

При регистрации Заявитель в программе лояльности "X" предоставил согласие на обработку персональных данных в рамках сервиса X5ID, в рамках которого могут осуществляться коммуникации с клиентом.

X5ID- это единая учетная запись для всех сервисов X5 и партнеров, в том числе к ним относятся сервисы торговой сети "П".

В качестве подтверждения регистрации Клиента в ИСПДН Компании ПАО "КБ" указывает следующие имеющиеся данные: "7<...>, 28.08.2022 15:35:33, <...>, <...>.

По мнению Общества, согласие на коммуникации путем направления смс подтверждается значением "cus_permission_sms.true".

Представителем ПАО "КА", ООО "АА", АО "Т" по доверенности <...> в адрес Кемеровского УФАС России предоставлены копии: договора об оказании услуг N KA/MOSX5/2020 от 28.01.2020, заключенного между ООО "Ф" и АО "Т", договора N ФД-ГО-18/2023 от 20.06.2023, заключенного между ПАО "КА" и ПАО "МА".

21.04.2025, 22.04.2025, 28.04.2025, 27.05.2025, 28.05.2025 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ПАО "МА" (вх. N 4850-ЭП/25, 4915-ЭП/25, 5200/25, 6255-ЭП/25, 6328-Э/25) и копии следующих документов: универсальный передаточный акт за январь N 142, платежное поручение об оплате услуг за январь 2025, договор N ФД-ГО-18/2023 от 20.06.2023, договор N "МБ"-НК-Р01122020 (D200420778) от 01 декабря 2020 года, а также документы, подтверждающие полномочия представителя ПАО "МА".

Из пояснений следует, что отправка спорного смс-сообщения осуществлена на основании договора N ФД-ГО-18/2023 от 20.06.2023 ООО "КА" (ИНН <...>) со ссылкой на пункты данного договора (п. п. 3.3, 3.4, 3.9, 3.10). Соответственно, информация о наличии согласия абонента на получение рекламы может быть получена у заказчика рассылки - ООО "КА".

30.01.2025 оборудованием Оператора зафиксировано отправление на номер +7<...> SMS-сообщения от отправителя, имеющего буквенное обозначение Pyaterochka, выделенное Корпоративному клиенту ПАО "КА" (ранее - ООО "КА").

Отправка указанного SMS сообщения (размещение РИМ среди абонентов) было осуществлено по базе пользователей Корпоративного клиента.

В соответствии с п. 3.9 договора в случае размещения РИМ среди пользователей из базы Корпоративного клиента, последний обязуется до размещения РИМ обеспечить получение (или наличие) согласия пользователей на получение РИМ посредством соответствующего канала коммуникации. Согласие должно в обязательном порядке содержать абонентский номер/адрес электронной почты и/или иной идентификатор, по которому пользователь дал согласие на получение РИМ через соответствующий канал коммуникации.

Корпоративный клиент гарантирует соответствие размещаемых РИМ требованиям Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", иным требованиям законодательства РФ (п. 3.4 договора).

Согласно п. 3.10 договора Корпоративный клиент обязуется использовать в Интерфейсе только те абонентские номера, аккаунты мессенджеров и соцсетей, адреса электронной почты пользователей, по которым Корпоративным клиентом получено предварительное согласие пользователей на получение рекламы. В случае не подтверждения либо отзыва согласия пользователя на получение РИМ Корпоративный клиент обязуется незамедлительно прекратить размещение РИМ посредством интерфейса, в том числе при поступлении сведений об отсутствии либо отзыве согласия от Оператора.

В данном пояснении ПАО "МА" также указана следующая Схема отправки рассматриваемого смс-сообщения: ООО "КА" формирует смс-сообщение в интерфейсе ПАО "МА", затем данный СМС-центр направляет сообщение в систему OMNI, которая принадлежит ООО "С", затем смс сообщение направляется из интерфейса ООО "С" в СМС-центр ПАО "МБ", который в свою очередь направляет смс-сообщение на абонентское устройство.

По мнению ПАО "МА", общество не является рекламораспространителем, ходатайствует о привлечении в дело в качестве рекламодателя ООО "КА" (ИНН <...>), а также о привлечении ПАО "МБ" как оператора связи, доводившего рекламное сообщение до конечного адресата.

Кемеровским УФАС России установлено, что ПАО "МА" предоставлены ненадлежащие сведения, пояснения в отношении того факта, что спорное сообщение было направлено ООО "КА" (ИНН <...>).

Согласно выписки из ЕГРЮЛ ООО "КА" прекратило деятельность, дата прекращения деятельности: 01.07.2024.

Следовательно, организация, которая прекратила свою деятельность 01.07.2024, т.е ранее, чем спорное рекламное смс-сообщение 30.01.2025 было направлено Заявителю, таким образом замена ответчика на лицо, деятельность которого прекращена, не предоставляется возможным.

Вместе с тем в материалах дела имеются пояснения ПАО "МБ", ООО "МГ" согласно которым спорное смс-сообщение было направлено Заявителю на основании договора N "МБ"-НК-Р01122020 (D200420778) от 01 декабря 2020 года, заключенному между ООО "С", ПАО "МА" и ПАО "МБ" и что сообщение, указанное в Определении, направлялось в интересах ПАО "КА".

28.05.2025 ПАО "МА" предоставило уведомление о реорганизации в форме преобразования и лист записи ЕГРЮЛ ПАО "КА".

14.07.2025 состоялось рассмотрение дел N 042/05/7-366/2025, N 042/05/7-368/2025 в присутствии представителей лиц, участвующих в деле, в отсутствие заявителя, уведомленных надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения данных дел.

Комиссией Кемеровского УФАС России установлено, что согласно раздела 2 "Термины или определения" Правил программы лояльности "X", предоставленных ПАО "КБ":

- Клиент (также-Незарегистрированный Клиент) - физическое лицо, являющееся держателем Карты любого вида, но не осуществившее регистрацию в Программе в соответствии с Правилами.

- Участник (также-Зарегистрированный клиент) - физическое лицо, являющееся держателем Карты любого вида, зарегистрированный в программе в соответствии с настоящими Правилами.

Из предоставленных распечаток, связанных с процессом получения согласия Клиента с абонентским номером +7<...>, и номером карты лояльности 22377632 следует, что в строках "Принял ли Клиент базовое соглашение", "Принял ли пользователь расширенное соглашение", "Согласие с условиями программы лояльности", "Согласие пользователя на получение рекламных mail-рассылок, через СС, push-рассылок", "Согласие пользователя на получение персональных предложений", "Согласие пользователя на получение рекламных sms-рассылок" указано false - в переводе "ложный, неверный, ошибочный, фальшивые данные".

В строке "Является ли единым согласием. Параметр для X5ID", "Первичная регистрация" указано true - правда, ID документа единого согласия, с условиями которого согласился Клиент-47, время сохранения согласия 27.12.2024 в 23:22:02.

Кроме того, в Правилах программы лояльности "X" указаны два вида согласия, а именно: на обработку персональных данных, а также согласие на получение от Оператора рекламы (рекламных сообщений).

Представитель ПАО "КБ" пояснила, что доказательства, свидетельствующее о наличии согласия на получение рекламы именно от Заявителя, предоставит дополнительно.

Также Комиссией Кемеровского УФАС России установлено, что в соответствии с пунктом 2.24.2 Дополнения N 74 от 22.11.2024 к договору N KA/MOSX5/2020 от 28.01.2020, АО "Т" "И" обязуется оказывать "Ф" услугу по информированию совершеннолетних потребителей табака и/или никотиносодержащей продукции посредством направления (рассылки) совершеннолетним потребителям табака и/или никотиносодержащей продукции, в том числе посредством направления смс-сообщений, содержащих информацию о возможности регистрации в базу совершеннолетних потребителей табака и/или никотинсодержащей продукции "Ф" в торговых точках формата "С" только в случае, если получатели предоставили АО "Т" свое согласие на получение такого рода сообщений, достигли восемнадцатилетнего возраста и являются потребителями табака, табачной и/или никотинсодержащей продукции.

АО "Т" не подтвердило наличие согласия от Заявителя.

Представитель ПАО "МА" поддержал ранее предоставленную позицию, а также дополнительно пояснил, что оператор не несет ответственности за содержание РИМ, не осуществляет постоянный мониторинг (премодерацию) РИМ, размещаемых Корпоративным клиентом (ПАО "КА") посредством интерфейса, а также не несет ответственности за наличие согласия пользователей на получение рекламы при размещении РИМ среди пользователей из базы Корпоративного клиента (п. 6.6 Договора N ФД-ГО-18/2023 от 20.06.2023).

По мнению представителя ПАО "МА" рекламораспространителем в данном случае является ПАО "МБ".

Комиссией Кемеровского УФАС России установлено, что согласно пунктам 1.1, 3.1.Договора N ФД-ГО-18/2023 от 20.06.2023 Оператор (ПАО "МА") обязуется оказывать Корпоративному Клиенту за вознаграждение Услуги в соответствии с Договором и приложениями к нему, а Корпоративный Клиент обязуется ее оплачивать.

Согласно пункту 2.5 данного Договора в рамках оказания Услуги Оператор осуществляет размещение РИМ посредством Каналов коммуникаций среди Конечных получателей, являющихся Абонентами других операторов связи России, пользователями услуг Партнеров, при условии у Оператора технической возможности совершения таких действий. Оператор отвечает за отправку SMS-сообщений до SMS-центра других операторов связи/Партнеров. Другие операторы связи/Партнеры осуществляют размещение РИМ среди Конечных получателей, являющихся Абонентами других операторов связи/пользователями услуг Партнеров.

Также установлено, что согласно Тарифного плана Корпоративного клиента (приложения N 1 к Договору N ФД-ГО-18/2023 от 20.06.2023) услуга оказывается комплексно, путем предоставления возможности произвольного набора РИМ разного типа в разные каналы коммуникаций, в том числе смс-сообщений на сети оператора ПАО "МБ", в приложении N 4 к договору утверждено техническое задание на оказание услуг по рассылкам по мобильным операторам X5ID, а также в приложении N 5 к договору утверждено техническое задание на оказание услуг по рассылкам по мобильным операторам для ТС "П" и ТС "Перекресток".

Абонентский номер Заявителя зарегистрирован в системе Оператора ПАО "МБ", в соответствии с соглашением о замене стороны от 01 октября 2024 по Договору N "МБ"-НК-Р01122020 (D200420778) от 01 декабря 2020 года с 01 октября 2024 "МБ" передает, а ООО "МГ" (ранее - "С") принимает на себя права и обязанности "МБ" и становится стороной по договору.

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 ФЗ "О рекламе", рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Законом о рекламе не оговорено количество рекламораспространителей, которые могут принимать участие в распространении определенной рекламы.

ПАО "МА" не предоставил безусловных доказательств своей позиции о том, что рекламораспространителем спорного смс-сообщения является ПАО "МБ", с 01 октября 2024 с учетом смены сторон по договору, согласно которому все права и обязанности переданы ООО "МГ".

Исходя из письменных пояснений ПАО "МА" статус рекламораспространителя в случае распространения рекламных рассылок по сети электросвязи фактически имеет лицо, по чьей инициативе происходит рассылка, т.е по мнению ПАО "МА" рекламораспространителем также является ПАО "КА".

Представитель ПАО "КА" не согласна с данным доводом представителя ПАО "МА", вместе с тем без правовых обоснований.

Также представитель ПАО "КА" пояснила, что между ООО "АА" и АО "Т", а также между ПАО "КА" и ООО "АА" не заключены договора, регламентирующие порядок распространения СМС-сообщений по заказу и в интересах ООО "Ф", указанного в пояснениях ООО "Ф" содержания.

Определением от 14.07.2025 на основании пункта 36 Правил, Комиссия Кемеровского УФАС России по собственной инициативе объединила в одном производстве 2 дела: N 042/05/7-366/2025 и N 042/05/7-368/2025, так как это будет способствовать полному, всестороннему и объективному их рассмотрению. Объединенному делу присвоен N 042/05/7-366/2025 и назначила к рассмотрению на 26.08.2025 на 14 часов 00 минут.

21.08.2025 в адрес Кемеровского УФАС России поступило ходатайство ООО "МГ" о рассмотрении дела N 042/05/7-366/2025 в отсутствии представителя (вх. N 9379-ЭП/25, N 9657/25 от 28.08.2025).

25.08.2025 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения по делу представителя ПАО "КА", ООО "АА", АО "Т" (вх. N 9472-ЭП/25) из которых следует, что заявитель исключен из базы информирования, а также предоставлены доказательства того, что заявителем было дано согласие на получение рекламных сообщений. До регистрации в приложении X5ID (приложение Пятерочки, Перекрестка и др. компаний, входящих в ГК X5), заявитель был зарегистрирован в приложении Пятерочки (ООО "АА"), также к настоящим пояснениям приложены скриншоты с приложения X5ID, где видно в какой момент пользователь предоставил согласие. Заявитель зарегистрирован в сервисе X5ID и в программе лояльности 28.08.2022. Кроме того, в приложении присутствует обязательное подтверждение личности путем направления кода на электронную почту.

В связи с производственной необходимостью рассмотрение дела, назначенное на 26.08.2025 на 14 часов 00 минут, было перенесено на 02.09.2025 на 14 часов 00 минут.

01.09.2025 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения от представителя ПАО "КА", ООО "АА", АО "Т" (вх. N 9786-ЭП/25 от 01.09.2025 из которых следует, что лицом, осуществляющим распространение спорного смс, а также определившее его частичное содержание является ООО "АА".

02.09.2025 при подключении к ВКС для участия в рассмотрении дела N 042/05/7-366/2025 у представителей сторон возникли технические проблемы (вх. N 9823-ЭП/25 от 02.09.2025) в связи с чем на основании пункта 37 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными Постановлением Правительства N 1922 от 24.11.2020, Комиссией Кемеровского УФАС России был объявлен перерыв в рассмотрении дела N 042/05/7-366/2025 до 14 часов 00 минут 08.09.2025.

08.09.2025 состоялось рассмотрение дела N 042/05/7-366/2025 в присутствии представителей ПАО "КА", ООО "АА", АО "Т", ООО "Ф", ПАО "МА", в отсутствие Заявителя, представителя ООО "МГ", уведомленных надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения данного дела, которые поддержали свои позиции, изложенные в письменных пояснениях.

Изучив материалы, имеющиеся в деле, заслушав пояснения сторон, Комиссия Кемеровского УФАС России установила:

Исходя из предоставленных представителем ПАО "КА", ООО "АА", АО "Т" в адрес Кемеровского УФАС России доказательств о наличии согласия Заявителя на получение рекламы, а Заявителем обратное документально не подтверждено, Комиссия Кемеровского УФАС России приходит к выводу об отсутствии в данном случае признаков нарушения части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".

Вместе с тем, доводы представителей сторон по делу о том, что спорное смс не является рекламой, Комиссия Кемеровского УФАС России отклоняет, ввиду следующего:

Согласно пункту 1 статьи 3 ФЗ "О рекламе" под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно Приказу ФАС России от 14.11.2023 N 821/23 "Об утверждении руководства по соблюдению обязательных требований "Понятие рекламы" ФЗ "О рекламе" не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом (п. 2 ч. 2 ст. 2 ФЗ "О рекламе"). Поскольку посредством сетей электросвязи может направляться не только реклама, но и иные виды информации, необходимо учитывать следующее.

С учетом ч. 2 ст. 2 ФЗ "О рекламе", а также п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 октября 2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами ФЗ "О рекламе" не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота. То обстоятельство, что информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, приведена не в полном объеме, само по себе не влечет признания этой информации рекламой.

Доведенная до сведения заявителя информация не относится к категории той информации, на которую ФЗ "О рекламе" не распространяет свое действие в соответствии с ч. 2 ст. 3 ФЗ "О рекламе". В частности, она не является справочно-информационным и аналитическим материалом (обзором внутреннего и внешнего рынков, результатом научных исследований и испытаний), не имеющим в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой.

Вместе с тем распространяемая посредством смс-сообщений или пуш уведомлений информация о дополнительных услугах, предлагаемых операторами сотовой связи абонентам, с которыми у них заключен договор на оказание услуг, может рассматриваться в качестве рекламы, если такая услуга выступает в качестве объекта рекламирования.

Комиссия Кемеровского УФАС России приходит к выводу, что целью направления рассматриваемого сообщения является привлечение внимания потребителей к организации - продавцу ООО "Ф", который занимается деятельностью по производству и реализации никотинсодержащей продукции, в том числе через магазины "X" и торговую сеть "П" путем направления им информации о получении баллов "Апельсинок" - 1000, а также стимулирование потребителей для совершения покупок в магазинах, в том числе торговой сети "П". Кроме того, спорное смс предназначено для категории 18+ не исключает риски. Аэрозоль содержит никотин, вызывающий зависимость.

В Федеральном законе от 23.02.2013 N 15-ФЗ есть определение понятия "Аэрозоль" в контексте употребления табачной продукции, например, в отношении бестабачной смеси для нагревания. Это изделие предназначено для образования аэрозоля путем прямого или косвенного нагревания (без горения) и вдыхается потребителем при использовании устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов. Также в законе есть определение "устройства для потребления никотинсодержащей продукции" - это электронные или иные приборы, которые используются для получения никотинсодержащего или безникотинового аэрозоля, пара, вдыхаемых потребителем.

Таким образом, в рассматриваемом случае объектом рекламирования является как ООО "Ф" производитель и продавец никотинсодержащей продукции, ООО "АА", с программой лояльности "X" Апельсинки, так и устройство для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов - Аэрозоль.

Учитывая то обстоятельство, что содержание спорного смс, направленного Заявителю 30.01.2025 на номер +7<...> было изменено, ООО "Ф" в данном случае рекламодателем не является. Рекламодателем и рекламораспространителем является ООО "АА", управляющей компанией на основании решения и договора о передаче функций единоличного исполнительного органа управляющей организации федеральная торговая сеть "П" принадлежит ООО "АА", что подтверждается имеющимися в материалах дела пояснениями.

Учитывая вышеизложенное, Комиссия Кемеровского УФАС России заменяет ненадлежащих ответчиков ООО "Ф", ПАО "МА", ПАО "КА" надлежащим ООО "АА".

Статьей 7 ФЗ "О рекламе" установлен перечень товаров, реклама которых не допускается.

В пункте 8 статьи 7 ФЗ "О рекламе" указано, что не допускает реклама табака, табачной продукции, табачных изделий, никотинсодержащей продукции, курительных принадлежностей, в том числе трубок, сигаретной бумаги, зажигалок, а также устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов.

При этом ФЗ "О рекламе" установлен безусловный запрет на рекламу любой табачной, никотинсодержащей продукции, курительных принадлежностей, устройств, что отвечает законодательным тенденциям, направленным на ужесточение ответственности за распространение подобной рекламы, а также ограничение курения любых табачных изделий.

Таким образом, российское законодательство не допускает распространение рекламы в том числе никотинсодержащей продукции, жидкости, курительных принадлежностей, а также устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов.

Частью 4 статьи 2 ФЗ "О рекламе" установлено, что специальные требования и ограничения, установленные настоящим Федеральным законом в отношении рекламы отдельных видов товаров, распространяются также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов, за исключением случая, если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого настоящим Федеральным законом установлены специальные требования и ограничения.

Данная реклама имеет направленность на привлечение внимания и к продавцу ООО "Ф", ООО "АА", и устройств для потребления никотинсодержащей продукции, кальянов-аэрозоль ("18+ не исключает риски. Аэрозоль содержит никотин, вызывающий зависимость") и к стимулированию продаж никотиносодержащей продукции ООО "Ф" посредством предложения бонусов/подарков в виде 1000 апельсинок за регистрацию в базе данных никотинсодержащей продукции ООО "Ф", что вступает в противоречие с запретом, установленным пунктом 8 статьи 7 ФЗ "О рекламе".

В соответствии с частью 6 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требования пункта 8 статьи 7 ФЗ "О рекламе" несет рекламодатель

В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушения требований пункта 8 статьи 7 ФЗ "О рекламе" несет рекламораспространитель.

Установлено, что в данном случае рекламодателем, рекламораспространителем является ООО "АА" (адрес юридического лица: 191025, <...>, ИНН <...>, КПП 784101001, ОГРН <...>, дата присвоения ОГРН 10.12.2002, управляющая компания - Публичное акционерное общество "КА", адрес юридического лица: <...>, ОГРН: <...>, дата присвоения ОГРН: 01.07.2024, ИНН: <...>, КПП: 772201001).

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922,

1. Признать рекламу общества с ограниченной ответственностью "АА" (адрес юридического лица: 191025, <...>, ИНН <...>, КПП 784101001, ОГРН <...>, дата присвоения ОГРН 10.12.2002, управляющая компания - Публичное акционерное общество "КА", адрес юридического лица: <...>, ОГРН: <...>, дата присвоения ОГРН: 01.07.2024, ИНН: <...>, КПП: 772201001) ненадлежащей, распространенную посредством направления смс 30.01.2025 в 13 часов 09 минут на абонентский номер +7<...> в нарушение требования пункта 8 статьи 7 ФЗ "О рекламе".

2. Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе обществу с ограниченной ответственностью "АА" (адрес юридического лица: 191025, <...>, ИНН <...>, КПП 784101001, ОГРН <...>, дата присвоения ОГРН 10.12.2002, управляющая компания - Публичное акционерное общество "КА", адрес юридического лица: <...>, ОГРН: <...>, дата присвоения ОГРН: 01.07.2024, ИНН: <...>, КПП: 772201001) не выдавать, в связи с добровольным прекращением нарушения путем отключения заявителя от рекламных коммуникаций.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Кемеровского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 4.1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение изготовлено в полном объеме "22" сентября 2025 года.

Решение может быть обжаловано в порядке, предусмотренном статьей 37 ФЗ "О рекламе".