Решение Омское УФАС России от 02.09.2025 N 055/05/18-908/2024

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе: ...,

рассмотрев дело N 055/05/18-908/2025 по факту распространения индивидуальным предпринимателем ... рекламы, нарушающей требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в отсутствие заявителя и ИП ...

В Омское УФАС России поступило заявление гражданина по факту распространения 28.06.2025 рекламы по сетям электросвязи без предварительного согласия на ее получение посредством осуществления телефонного звонка с абонентского номера ... на абонентский номер ... вх. N 5990/25 от 30.06.2025).

В качестве доказательства заявителем представлена аудиозапись телефонного разговора с абонентом ... следующего содержания:

- Здравствуйте.

- А.

- Меня зовут София, я представляю интересы компании ... Вы можете говорить, буквально минуту. Алло.

- Ваше фамилия, имя, отчество.

- Дело в том, что совсем недавно компания ... полностью обновила оборудование, и всем новым абонентам предоставляет домашний интернет и современное телевидение со скидкой до 50 процентов, а самое главное вы получаете в подарок онлайн - кинотеатр совершенно бесплатно. Давайте сразу посмотрим, есть ли такая возможность в вашем регионе. Вы в каком городе проживаете?...

Факт поступления телефонного звонка 28.06.2025 с абонентского номера ... на абонентский номер ... подтвержден оператором связи заявителя посредством представленной детализации.

По информации ПАО ..., абонентский номер ... в соответствии с договором от 21.04.2023 N 857625134 выделен в пользование ИП...

Определением Омского УФАС России от 06.08.2025 в отношении ИП ... возбуждено дело N 055/05/18-908/2025 по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Определение о возбуждении дела было направлено ИП ... заказным письмом от 06.08.2025 N ТШ/5313/25, согласно сведениям, размещенным на сайте оператора почтовой связи АО "П", указанное письмо получено адресатом 15.08.2025.

ИП ... представлены письменные пояснения (вх. N 7583-ЭП/25 от 18.08.2025), из которых следует, что предварительное согласие заявителя по жалобе на распространение ему рекламной информации об услугах связи посредством телефонного звонка было надлежащим образом обеспечено непосредственно в ходе телефонного разговора с заявителем перед распространением рекламной информации на основании идентификации заявителя как адресата рекламы по его абонентскому номеру. В законодательстве отсутствует указание на необходимость получения согласия абонента на распространение ему рекламы до начала телефонного соединения, инициируемого рекламораспространителем в целях распространения рекламы. Поскольку в спорной ситуации у заявителя имелась реальная возможность отказаться от получения рекламной информации и прекратить разговор до ее распространения, выразив свой отказ на получение рекламы в ответ на соответствующий вопрос звонившего, вывод регулятора об отсутствии предварительного согласия заявителя на получение рекламы посредством телефонного звонка, представляется необоснованным. Иное толкование рассматриваемой ситуации, по нашему мнению, противоречило бы действующему законодательству.

Комиссия, проанализировав материалы дела, пришла к следующим выводам.

Вышеуказанный факт совершения телефонного звонка ИП ... не оспаривается.

В статье 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" даны понятия:

абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации;

средства связи - технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи, включая технические системы и устройства с измерительными функциями;

электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

По определению, данному статьей 3 Федерального закона "О рекламе":

реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;

товар - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

В силу части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказать наличие согласия абонента на получение рекламы, и именно он несет ответственность за распространение ненадлежащей рекламы.

По утверждению заявителя, предварительное согласие на получение рекламы, распространяемой по сетям электросвязи, он не давал.

Экономической целью распространения рекламы для лица, осуществляющего производство, реализацию товара (работ, услуг), является продвижение и продажа его товара (работ, услуг).

Признаком любой рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту для продвижения на рынке, сформировать положительное отношение и закрепить его образ в памяти потребителя.

Информация, передаваемая посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, всегда предполагает индивидуализированного посредством абонентского номера или уникального кода идентификации абонента, поэтому в силу специфики способа распространения такая индивидуализация как направление рекламы на конкретный абонентский номер предполагается нормами законодательства о рекламе и не является обстоятельством, исключающим рекламный характер распространенной информации.

Таким образом, обозначенный в части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" термин "реклама" предполагает значение, отличающееся от общего понятия "реклама", в нем отсутствует такой признак рекламы как адресованность неопределенному кругу лиц.

Озвученная абоненту ... информация содержит предложение оператора связи ... воспользоваться услугой по подключению к информационнотелекоммуникационной сети "Интернет" и телевидению с 50% скидкой.

Принимая во внимание содержание телефонного разговора, отсутствие указаний на средства индивидуализации, предоставляющие возможность идентифицировать получателя информации, иных данных, позволяющих воспользоваться услугой исключительно принимающему звонок абоненту, Комиссия приходит к выводу, что рассматриваемая информация является рекламой.

Законодательство Российской Федерации о рекламе направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы, поэтому для приобретения законного права на направление абоненту рекламы лицо должно сначала получить такое согласие, а только потом осуществлять рассылку смс-сообщений, отправку писем на адрес электронной почты, телефонные звонки.

В пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" указано, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение.

Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

В соответствии с положениями Федерального закона "О рекламе" бремя доказывания факта наличия такого согласия лежит на рекламораспространителе.

ИП ... не представлено документальных доказательств получения согласия заявителя на получение рекламы.

Комиссия отмечает, что согласие на распространение рекламной информации может быть получено и в устной форме (во время телефонного разговора) при последовательном выполнении определенных действий, связанных с идентификацией абонента и его непосредственном волеизъявлением. Формулировка на получение согласия должна быть однозначной и недвусмысленной, позволяющей точно определить, что звонящий абонент спрашивает согласие на доведение до принимающего звонок абонента информации именно рекламного характера, при этом абоненту должна предоста вляться возможность изначально отказаться от получения (прослушивания) рекламной информации. Комиссия не может согласиться с доводом ИП ..., поскольку, исходя из содержания представленной заявителем аудиозаписи, после приветствия, не получив никакой ответной реакции от абонента ... по существу заданного вопроса, абонентом ... была сразу озвучена рекламная информация.

Таким образом, с учетом вышеизложенного Комиссия считает, что рассматриваемая реклама распространялась с нарушением требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе").

Исходя из определения, данного в пункте 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", ИП ... является рекламораспространителем.

Частью 7 статьи 38 установлено, что за нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" ответственность несет рекламораспространитель.

Рассмотрев материалы дела, Комиссия решила признать действия ИП ... нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" при распространении рекламы на абонентский номер ...

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы, в целях обеспечения реализации права потребителя на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства о рекламе.

В силу пункта 1 части 2 статьи 33 Федерального закона "О рекламе" антимонопольный орган вправе выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Комиссией установлено, что зафиксированное нарушение рекламного законодательства является разовым, поскольку аналогичных жалоб от заявителя на действия ИП ... в Омское УФАС России не поступало.

На основании изложенного Комиссия приходит к выводу о нецелесообразности выдачи предписания лицу, в чьих действиях установлено нарушение требований Федерального закона "О рекламе".

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 48 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, Комиссия

1. Признать действия индивидуального предпринимателя ..., выразившиеся в распространении 28.06.2025 рекламы по сетям электросвязи посредством осуществления телефонного звонка с абонентского номера ... на абонентский номер ..., нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

2. Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе индивидуальному предпринимателю ... не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу антимонопольного органа для возбуждения дела об административном правонарушении.

Решение изготовлено в полном объеме 03.09.2025.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.