Решение Московское УФАС России от 01.09.2025 N 077/10/5-10706/2025

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее - Комиссия Управления) в составе:

Председательствующего Комиссии Управления:

К. - главного специалиста-эксперта отдела проверок государственных закупок,

Членов Комиссии Управления:

И. - ведущего специалиста-эксперта отдела проверок государственных закупок,

К. - специалиста 1 разряда отдела проверок государственных закупок,

в присутствии уполномоченного представителя АО "ЭА": Ш. (доверенность N 01-07-56/5 от 22.07.2025), а также в присутствии уполномоченного представителя ООО "ЭБ": К. (доверенность N 4 от 28.08.2025),

рассмотрев обращение о проведении проверки факта уклонения ООО "ЭБ" от заключения договора с ГБУК "М", поданное в соответствии со статьей 5 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках), Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 N 1211 "О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Обращение),

В Московское УФАС России поступило обращение АО "ЭА" о включении сведений в отношении ООО "ЭБ" (далее - Победитель) в реестр недобросовестных поставщиков в связи с уклонением от заключения договора с АО "ЭА" (далее - Заказчик) по результатам электронного аукциона на выполнение работ по замене насосного оборудования на КНС-1 полигона ТПБО "Саларьево" ПЭП АО "ЭА" (реестровый N 32514960626) (далее - Аукцион).

Согласно ч. 1 ст. 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений ч. 3 ст. 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

В ч. 2 ст. 2 Закона о закупках установлено, что положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора (далее - формула цены), определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в ч. 3.1 и 3.2 ст. 3 Закона о закупках, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Согласно итоговому протоколу от 01.07.2025 победителем Аукциона признано ООО "ЭБ".

Согласно п. 41.1 Положения о закупках Заказчика (далее - Положение) заключение договора по результатам проведенной конкурентной закупки производится не ранее чем через десять дней и не позднее чем через двадцать дней с даты размещения в ЕИС, на официальном сайте, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Положением, итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки, или с даты признания победителя такой процедуры уклонившимся от заключения договора в случае, предусмотренном пунктом 41.5 Положения.

Согласно п. 41.2 Положения договор по результатам проведенной закупки заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки путем включения условий исполнения договора, предложенных участником закупки, с которым заключается договор, в проект договора, являющийся неотъемлемой частью документации о закупке. Изменения проекта договора после проведения закупки не допускаются. Заказчик направляет (передает) проект договора победителю в срок не позднее трех рабочих дней со дня подписания протокола, составленного по итогам проведения конкурентной закупки.

По состоянию на 03.07.2025 Заказчик в адрес Победителя направил проект договора на подпись.

Согласно п. 46.2 Положения в течение пяти дней с даты размещения Заказчиком на ЭП проекта договора победитель конкурентной процедуры в электронной форме подписывает усиленной электронной подписью указанный договор, размещает на ЭП подписанный проект договора, документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения договора, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о конкурентной закупке, а также документы во исполнение требований, предусмотренных разделом 42 Положения (при соответствии указанным условиям), либо в случае наличия разногласий по проекту договора, размещенного Заказчиком, победитель конкурентной процедуры в электронной форме составляет протокол разногласий с указанием замечаний к положениям проекта договора, не соответствующим извещению, документации о конкурентной закупке в электронной форме и своей заявке, с указанием соответствующих положений данных документов.

По состоянию на 08.07.2025 Победитель в адрес Заказчика представил подписанный проект договора и обеспечение исполнения договора в виде независимой гарантии N 165J4X от 07.07.2025, выданной АО "А".

Вместе с тем представленная в адрес Заказчика независимая гарантия, в представлении Заказчика, не соответствовала требованиям аукционной документации, проекта договора, а также требованиям Положения Заказчика, а именно: в соответствии с требованиями аукционной документации, проекта Договора, а также в соответствии с Положением Заказчика и Закона о закупках, срок действия независимой гарантии, представленной в качестве обеспечения исполнения договора, должен превышать предусмотренный договором срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой независимой гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения. Срок исполнения обязательств по договору сторонами, предусмотренный п. 12.1 проекта договора, составляет 28.02.2026. Срок действия независимой гарантии должен превышать данный срок не менее чем на один месяц. При этом срок действия представленной победителем закупки независимой гарантии составляет до 02.02.2026 включительно.

В соответствии с п. 41.5 Положения победитель конкурентной процедуры (за исключением победителя, предусмотренного пунктом 41.6 Положения) признается уклонившимся от заключения договора в случае, если в сроки, предусмотренные разделами 41 и 46 Положения, он не направил Заказчику проект договора, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени такого победителя, обеспечение исполнения договора или не исполнил требования, предусмотренные разделом 42 Положения.

14.07.2025 Заказчиком составлен протокол о признании участника уклонившимся в связи с представлением Победителем в адрес Заказчика не соответствующей требованиям аукционной документации, проекта договора, требованиям Положения Заказчика, и требованиям Закона о закупках независимой гарантии.

Представитель Победителя пояснил и указал, что Победитель заблаговременно в адрес АО "А" предоставил все необходимые для получения независимой гарантии документы, в частности проект договора с изложенными в нем требованиями к сроку действия независимой гарантии. Также Победителем были своевременно выполнены все условия по оплате услуг по выпуску независимой гарантии.

Представитель Победителя отметил и указал, что сотрудником АО "А" при подготовке независимой гарантии была допущена техническая ошибка, в результате чего Победителем был получке не соответствующий требованиям Положения Заказчика и требованиям Закона о закупках документ, а именно, сотрудник АО "А" перепутал сроки выполнения работ по договору, установленные в соответствии с техническим заданием, являющимся неотъемлемой частью договора (Приложение N 1 к договору) с момента заключения договора по "31" декабря 2025, со сроком исполнения договора сторонами, который согласно проекта договора наступает "28" февраля 2026 года.

Представитель Победителя пояснил, что по состоянию на 16.07.2025 Победитель после получения протокола оперативно внес изменения в независимую гарантию, после чего, также 16.07.2025 исправленная независимая гарантия и письмо с комментариями и объяснениями были направлены Победителем в адрес Заказчика.

Комиссия Управления отмечает, что протокол признания участника уклонившимся от заключения договора составлен Заказчиком 14.07.2025, то есть до истечения срока заключения договора, установленного п. 15 ст. 3.2 Закона о закупках.

Согласно п. 15 ст. 3.2 Закона о закупках договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через десять дней и не позднее чем через двадцать дней с даты размещения в единой информационной системе итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки.

Таким образом, Комиссия Управления приходит к выводу, что несмотря на специальный порядок заключения договора, установленный положением о закупке, заказчик не вправе принимать решение о признании участника закупки уклонившимся от заключения договора до истечения срока заключения договора, установленного п. 15 ст. 3.2 Закона о закупках.

Данный вывод подтверждается судебной практикой, в том числе постановлением Арбитражного суда Московского округа по делу N А40-101000/23 от 05.12.2023.

Указанные выше нормы были установлены в Положении о закупке и противоречат Закону о закупках, поскольку согласно ч. 1 ст. 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, в том числе Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений ч. 3 упомянутой нормы правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Следовательно, Положение о закупках товаров, работ, услуг в рамках Закона о закупках не является единственным правовым актом, регламентирующим деятельность заказчиков.

Таким образом, Положение о закупке не может противоречить действующему законодательству, а право заказчиков устанавливать особенности проведения закупочных процедур не освобождает их от необходимости соблюдения действующего законодательства, прав и законных интересов участников.

По общему правилу при привлечении лица к публично-правовой ответственности государственным органом должна быть установлена вина этого лица в нарушении закона.

Включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков по существу является санкцией за недобросовестное поведение данного лица, выразившееся в уклонении от заключения договора.

Таким образом, в рассматриваемом случае включение сведений в отношении ООО "ЭБ" в реестр недобросовестных поставщиков не может рассматриваться в качестве необходимой меры ответственности.

В соответствии с ч. 2 ст. 5 Закона о закупках в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договора.

Комиссия Управления, рассмотрев представленные документы и сведения, приходит к выводу, что факт уклонения ООО "ЭБ" от заключения договора, а равно наличие в действиях последнего признаков недобросовестности, не подтверждены.

Учитывая изложенное и руководствуясь ст. 5 Закона о закупках, Комиссия Управления приняла

Отказать во включении сведений об ООО "ЭБ" ИНН: <...>) в реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Законом о закупках.