Решение Московское УФАС России от 30.07.2025 N 077/10/104-9391/2025

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее - Комиссия Управления) в составе:

Председательствующего Комиссии Управления:

Ш. - заместителя начальника отдела проверок государственных закупок;

Членов Комиссии Управления:

Ж. - ведущего специалиста-эксперта отдела проверок государственных закупок,

П. - специалиста-эксперта отдела проверок государственных закупок,

в присутствии уполномоченного представителя ГБУ "А": Г. (доверенность N 21 от 25.06.2025), в присутствии уполномоченного представителя ООО "ДА": М. (доверенность N 1 от 29.07.2025), а также в отсутствие уполномоченных представителей ПАО "Б" (представлены письменные пояснения) и ГКУ "ДБ" (о времени и порядке заседания Комиссии Управления стороны уведомлены письмом исх.N КС/30222/25 от 28.07.2025), рассмотрев обращение ГБУ "А" о включении сведений в отношении ООО "ДА" в реестр недобросовестных поставщиков в соответствии со ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе),

В Московское УФАС России поступило обращение ГБУ "Автомобильные дороги САО" (далее - Заказчик) о рассмотрении вопроса о включении сведений в отношении ООО "ДА" (далее - Общество, Победитель) в реестр недобросовестных поставщиков в связи с уклонением от заключения государственного контракта с ГБУ "А" по результатам электронного аукциона на выполнение работ по замене бортового камня (реестровый N 0373200018825000958) (далее - Аукцион).

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона от 10.07.2025 ООО "ДА" признано Победителем Аукциона.

Согласно ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения в единой информационной системе протоколов, заказчик формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта.

14.07.2024 Заказчиком размещен на электронной площадке проект контракта.

Согласно п. 1 ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения заказчиком в соответствии с ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, проект контракта и одновременно размещает на электронной площадке подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в соответствии с Законом о контрактной системе (за исключением случаев, предусмотренных Законом о контрактной системе).

Также согласно пп. "а" и "б" п. 2 ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения заказчиком в соответствии с ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет одно из следующих действий:

2) формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке и в единой информационной системе (с использованием электронной площадки, без размещения на официальном сайте) протокол разногласий в одном или нескольких из следующих случаев:

а) наличие разногласий в отношении информации, включенной в проект контракта в соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе, с указанием информации, не соответствующей требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки, и положениям заявки такого участника закупки;

б) несогласие заключить контракт, содержащий условия, предусмотренные п. 2 ч. 2 ст. 51 Закона о контрактной системе.

21.07.2025 Победителем размещен на электронной площадке подписанный проект контракта, а также представлено обеспечение исполнения контракта в виде независимой гарантии N 9991-4R1/2133126 от 21.07.2025, выданной ПАО "Б" (далее - Банк) (представлена в материалах дела).

Представитель Заказчика отметил, что по состоянию на 22.07.2025 указанная гарантия появилась в реестре независимых гарантий. Также Заказчик обратился в адрес Исполнителя c предложением внести изменения в независимую гарантию в части сроков действия указанной гарантии. Вместе с тем, по состоянию на 24.07.2025 изменения в независимую гарантию не были внесены.

В соответствии с ч. 6 ст. 51 Закона о контрактной системе, в случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные ч. 3 (за исключением случая, предусмотренного п. 3 ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе, а также случая, если таким участником закупки в срок, установленный ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе, не выполнены требования п. 3 ч. 3 ст. 51 Закона о контрактной системе) и ч. 5 ст. 51 Закона о контрактной системе:

1) такой участник закупки считается уклонившимся от заключения контракта;

2) заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем истечения срока выполнения участником закупки требований, предусмотренных ч. 3 и 5 ст. 51 Закона о контрактной системе:

а) формирует с использованием единой информационной системы и подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) протокол об уклонении участника закупки от заключения контракта, содержащий дату подписания такого протокола, идентификационный номер заявки участника закупки, уклонившегося от заключения контракта, указание на требования, не выполненные участником закупки.

24.07.2025 Заказчиком в единой информационной системе размещен протокол о признании Победителя уклонившимся от заключения контракта по итогам Аукциона на основании несоответствия представленного обеспечения исполнения Контракта требованиям законодательства.

Представитель Победителя пояснил и указал, что при расчете срока действия независимой гарантии Победитель руководствовался п. 18.1 Информационной карты, в соответствии с которой срок действия независимой гарантии устанавливается с учетом требований пп. 5 ч. 2 ст. 45 и ст. 96 Закона о контрактной системе. При этом, в представлении Победителя, в сроки исполнения обязательств по Контракту не входят сроки выполнения гарантийных обязательств, в связи с чем срок действия независимой гарантии рассчитывался исходя из сроков выполнения контракта, без учета срока действия контракта.

Также в представлении Победителя отчетная документация не подлежит обеспечению банковской гарантией, так как ее непредоставление может привести к штрафу (до 100 тысяч рублей для юридического лица), но не является основанием для списания гарантийных средств. Представитель Победителя указал, что имеются письма контролирующих органов, поддерживающие вышеизложенную позицию:

- Письмо Минфина Российской Федерации N 02-02-06/32616, в соответствии с которым, в представлении Победителя, отчетная документация - элемент приемки, а не самостоятельное обязательство вследствие чего гарантия не может распространяться на просрочку подачи документов;

- Решение Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации по делу N 20/44/105/1247, в соответствии с которым, в представлении Победителя, гарантия обеспечивает материальные обязательства (объем работ, сроки), а не документальное сопровождение.

На основании вышеизложенного, а также в соответствии с письмом Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации N 28/19569/25 Победитель, в его представлении, надлежащим образом оформил независимую гарантию, в соответствии с действующими положениями постановления Правительства Российской Федерации от 08.11.2013 N 1005 "О независимых гарантиях, используемых для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Постановление N 1005).

Комиссия Управления считает необходимым указать, что указанные документы (письмо Минфина Российской Федерации N 02-02-06/32616, решение Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации по делу N 20/44/105/1247) не содержат доводы и положения, отмеченные Победителем как поддерживающими их метод определения срока действия независимой гарантии.

Согласно представленным со стороны Банка письменным пояснениям: "Согласно информации, указанной в Протоколе от 24.07.2025, заказчик отказал в принятии банковской гарантии N 9991-4R1/2133126 от 21.07.2025, выданной Банком, причина отказа - банковская гарантия не соответствует извещению о закупке. ПАО "Б" не согласен с данным утверждением заказчика (Бенефициара) по следующим основаниям. 1. Порядок выдачи независимых гарантий Банком.

ООО "ДА" обратилось в ПАО "Б" с анкетой-заявкой от 17.07.2025, указав в ней условия/требования к банковской гарантии (стр. 1 анкеты-заявки, приложение N 1 к анкете-заявке) и заявлением о присоединении к Правилам предоставления Публичным акционерным обществом "Б" независимых банковских гарантий в рамках кредитного продукта "Банковская экспресс-гарантия", предоставив данные/сведения для внесения в текст банковской гарантии/ выпуска банковской гарантии, в том числе о бенефициаре, его электронной почте / телефоне, сроке действия и сумме банковской гарантии. Данные Бенефициара, указанные Принципалом в анкете-заявке, приложение N 1 к анкете-заявке и заявлении о присоединении соответствуют указанным данным в проекте контракта и соответствуют сведениям размещенным на сайте ЕИС Закупки в разделе "Заказчик": https://zakupki.gov.ru/epz/order/notice/ea20/view/commoninfo.html?regNumber=0373200018825000958.

Предоставление Банком независимых банковских гарантий регламентировано / осуществляется в соответствии с Правилами предоставления ПАО "Б" независимых банковских гарантий в рамках кредитного продукта "Банковская экспресс-гарантия" (далее - Правила). Правила являются типовыми для всех принципалов и определяют положения договора присоединения, заключаемого между ПАО "Б" и принципалами, в соответствии со статьей 428 ГК РФ.

Согласно п. 3.4. Правил, Клиент/Принципал, присоединяясь к Договору, полностью и безоговорочно принимает его условия. Пунктами 5.3. и 9.1. Правил (договора) определено, что условия и форма каждой гарантии определяются в соответствии с заявкой принципала, направленной гаранту посредствам Информационной системы, с учетом, в том числе, требований, указанных в пунктах 4.1.11 и 4.1.12 Договора.

Пунктом 9.3. Правил предусмотрено, что в случае принятия решения о предоставлении Гарантии Гарант в срок, указанный в пункте 9.2. Договора, направляет в Информационной системе Принципалу уведомление о реквизитах для оплаты комиссии за выдачу Гарантии и проект Гарантии. Банк подготовил проект банковской гарантии в соответствии с условиями / требованиями, указанными

Принципалом в анкете-заявке, приложении N 1 к анкете-заявке и заявлении о присоединении. В п. 1 проекта гарантии по инициативе Принципала внесены изменения, добавлено: "... возмещению убытков, понесенных бенефициаром в связи с неисполнением/ненадлежащим исполнением Принципалом своих обязательств по контракту." Иных замечаний к проекту Гарантии от Принципала в Банк не поступало. Согласно пункту 9.6. Правил, оплата комиссии Принципалом означает согласие (акцепт) Принципала на предоставление Гарантии. При этом оплата комиссии означает, что условия и форма Гарантии согласованы Принципалом, с учетом, в том числе, требований, указанных в пунктах 4.1.11 и 4.1.12 Договора. В соответствии с п. 4.1.11. Правил, Принципал подтверждает, что в силу того, что Гарант не является стороной обеспечиваемых Гарантией обязательств и выдает Гарантию исключительно по Заявке Принципала, условия, на которых выдается любая Гарантия в рамках

Договора, и текст Гарантий полностью согласованы Принципалом с Бенефициаром.

Риск несоответствия текста и условий Гарантии требованиям Бенефициара несет

Принципал. ООО "ДА" произвело оплату комиссии, ПАО "Б" выпустил Гарантию на основе данных, указанных в анкете-заявке, приложении к анкете-заявке, заявлении о присоединении и согласованного принципалом проекта.

От принципала не поступало сообщений о необходимости внесения иных изменения в гарантию от 21.07.2025 N 9991-4R1/2133126. Таким образом, Банком выдана гарантия в соответствии с волеизъявлением принципала, со стороны Банка отсутствуют нарушения условий, предусмотренных Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" при выдаче банковской гарантии от 21.07.2025 N 9991-4R1/2133126".

Комиссия Управления отмечает, что представленная Победителем независимая гарантия не свидетельствует о намеренном недобросовестном уклонении Победителя от заключения государственного контракта.

При это подписание проекта государственного контракта свидетельствует о желании заключить такой контракт.

По общему правилу при привлечении лица к публично-правовой ответственности государственным органом должна быть установлена вина этого лица в нарушении закона. В то же время такая вина не установлена.

Включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков по существу является санкцией за недобросовестное поведение данного лица, выразившееся в намеренном уклонении от заключения государственного контракта.

Вместе с тем в ходе проведения внеплановой проверки Комиссией Управления установлено следующее.

В соответствии с ч. 1 ст. 96 Закона о контрактной системе заказчиком, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 96 Закона о контрактной системе, в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта.

Согласно ч. 3 ст. 96 Закона о контрактной системе исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением независимой гарантии, соответствующей требованиям ст. 45 Закона о контрактной системе, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия независимой гарантии определяются в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия независимой гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой независимой гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со ст. 95 Закона о контрактной системе.

Согласно ч. 4 ст. 96 Закона о контрактной системе контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с Законом о контрактной системе.

Также в п. 2 ч. 6 ст. 45 Закона о контрактной системе установлено, что основанием для отказа в принятии независимой гарантии заказчиком является несоответствие независимой гарантии требованиям, предусмотренным ч. 2, 3 и 8.2 ст. 45 Закона о контрактной системе.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 45 Закона о контрактной системе заказчики в качестве обеспечения заявок, исполнения контрактов, гарантийных обязательств принимают независимые гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством Российской Федерации, и включенными в перечень, предусмотренный ч. 1.2 ст. 45 Закона о контрактной системе.

В силу ч. 1.2 ст. 45 Закона о контрактной системе перечень банков, соответствующих установленным требованиям, ведется федеральным органом исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок на основании сведений, полученных от Центрального банка Российской Федерации, и подлежит размещению на официальном сайте федерального органа исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". В случае выявления обстоятельств, свидетельствующих о соответствии банка, не включенного в перечень, установленным требованиям либо о несоответствии банка, включенного в перечень, установленным требованиям, такие сведения направляются Центральным банком Российской Федерации в федеральный орган исполнительной власти по регулированию контрактной системы в сфере закупок в течение пяти дней со дня выявления указанных обстоятельств для внесения соответствующих изменений в перечень.

Согласно ч. 8 ст. 45 Закона о контрактной системе независимая гарантия, используемая для целей Закона о контрактной системы, информация о ней и документы, предусмотренные ч. 9 ст. 45 Закона о контрактной системе, должны быть включены в реестр независимых гарантий, размещенный в ЕИС, за исключением независимых гарантий, указанных в ч. 8.1 ст. 45 Закона о контрактной системе.

Ведение такого реестра осуществляется путем включения в соответствии с порядком, предусмотренным ч. 8.2 ст. 45 Закона о контрактной системе, таких информации и документов в реестр и присвоения номера реестровой записи. В течение одного рабочего дня после включения таких информации и документов в реестр независимых гарантий гарант направляет принципалу выписку из реестра независимых гарантий.

В соответствии с ч. 8.2 ст. 45 Закона о контрактной системе дополнительные требования к независимой гарантии, используемой для целей Закона о контрактной системе, порядок ведения и размещения в ЕИС реестра независимых гарантий, порядок формирования и ведения закрытого реестра независимых гарантий, в том числе включения в него информации, порядок и сроки предоставления выписок из него, типовая форма независимой гарантии, используемой для целей Закона о контрактной системе, форма требования об уплате денежной суммы по независимой гарантии устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 Постановления N 1005 утверждены:

- дополнительные требования к независимой гарантии, используемой для целей Закона о контрактной системы (далее - Дополнительные требования);

- перечень документов, представляемых заказчиком гаранту одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по независимой гарантии, правила ведения и размещения в ЕИС реестра независимых гарантий;

- форма требования об осуществлении уплаты денежной суммы по независимой гарантии;

- правила формирования и ведения закрытого реестра независимых гарантий;

- типовая форма независимой гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения заявки на участие в закупке товара, работы, услуги для обеспечения государственных и муниципальных нужд;

- типовая форма независимой гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения исполнения контракта (далее - Типовая форма).

В силу ч. 11 ст. 45 Закона о контрактной системе гарант не позднее одного рабочего дня, следующего за датой выдачи независимой гарантии, или дня внесения изменений в условия независимой гарантии включает указанные в ч. 9 ст. 45 Закона о контрактной системе информацию и документы в реестр независимых гарантий либо в указанные сроки направляет в соответствии с порядком формирования и ведения закрытого реестра независимых гарантий информацию для включения в закрытый реестр независимых гарантий.

Как следует в том числе из протокола признания ООО "ДА" уклонившимся от заключения контракта, вышеуказанная независимая гарантия не была принята Заказчиком ввиду несоответствия представленного обеспечения исполнения Контракта требованиям законодательства, а именно срок действия независимой гарантии не соответствует требованиям ч. 3 ст. 96 Закона о контрактной системе.

В соответствии с п. 12.1 проекта контракта: "12.1 Контракт вступает в силу со дня его подписания Сторонами. Срок исполнения Контракта Сторонами: 24.12.2025", при этом согласно независимой гарантии срок действия независимой гарантии до 30.11.2025 включительно.

Согласно ч. 3 ст. 96 Закона о контрактной системе Исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением независимой гарантии, соответствующей требованиям статьи 45 Закона о контрактной системе, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия независимой гарантии определяются в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия независимой гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой независимой гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со статьей 95 Закона о контрактной системе.

Следовательно, срок действия независимой гарантии не соответствует требованиям ч. 3 ст. 96 Закона о контрактной системе.

Комиссия Управления приходит к выводу, что независимая гарантия, выданная Банком, не соответствует требованиям законодательства Российской Федерации.

Вышеуказанные действия Банка нарушают ч. 8.2 ст. 45 Закона о контрактной системе.

Рассмотрев представленные документы и сведения, руководствуясь ст. 104 Закона о контрактной системе, Комиссия Управления.

1. Отказать ГБУ "А" во включении информации об ООО "ДА" в реестр недобросовестных поставщиков.

2. Признать в действиях Банка нарушение ч. 8.2 ст. 45 Закона о контрактной системе.

3. Выдать Заказчику, Оператору электронной площадки, Банку предписание об устранении выявленного нарушения Закона о контрактной системе.

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев с даты его принятия в порядке, установленном главой 24 АПК РФ.