Решение Липецкое УФАС России от 18.07.2025 N 048/05/18-520/2025

Резолютивная часть решения объявлена 16 июля 2025 года

Решение в полном объеме изготовлено 18 июля 2025 года

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Липецкой области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

Председатель комиссии:

<...> - руководитель управления,

Члены комиссии:

<...> - главный специалист-эксперт отдела защиты конкуренции,

<...> - государственный инспектор отдела защиты конкуренции,

рассмотрев дело N 048/05/18-520/2025, возбужденное по признакам нарушения индивидуальным предпринимателем <...> (ИНН <...>; ОГРНИП <...>) части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе), выразившегося в распространении рекламы по сетям электросвязи без получения предварительного согласия абонента,

при участии: Лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства РФ о рекламе, - ИП <...>,

В Липецкое УФАС России поступило (вх. 3901-ЭП/25 от 16.05.2025) обращение гр. <...> (далее - Заявитель) по вопросу нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в действиях индивидуального предпринимателя <...> (ИНН <...>; ОГРНИП <...>), осуществляющего деятельность под коммерческим обозначением "Ф" (далее - ИП <...>), выразившегося в распространении рекламы по сетям электросвязи без получения предварительного согласия абонента.

Согласно доводам обращения, 10.05.2025 года и 16.05.2025 года Заявитель в личные сообщения в социальной сети "ВКонтакте" получила рекламную рассылку от сообщества "Ф" (https://vk.com/lipetskpizza) следующего содержания:

1. "Ставь лайк и забирай вкусный подарок! Дарим 1,5 кг роллов - 3 сета "Шитаи" за лайк! Условия: Подпишитесь на нашу группу и рассылку; Поставьте лайк; Напишите в комментариях, какой ролл у нас самый вкусный?..." - 10.05.2025;

2. "Вас разыскивают! Ваше алиби - сет роллов. Поможем вам в этом, ведь у нас сет "Дабл Микс" со скидкой 10% всего за 1305 р. вместо 1445 р. Промокод: 3284.

А также дарим ролл "Фунги" к заказу от 1190 р! Промокод: 5462. Акции действуют до 20 мая включительно!..." - 16.05.2025.

При этом Заявитель указывает, что 28.11.2022 года отписалась от получения рекламных сообщений сообщества, что подтверждается представленным скриншотом переписки с сообществом "Ф" и уведомлением от сообщества "Вы успешно отписались от рассылки".

Также из представленных скриншотов следует, что Заявитель после получения рекламного сообщения 10.05.2025 выразила явный отказ от дальнейшего получения рекламных сообщений сообщества.

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно пункту 2 той же статьи Закона объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно пункту 3 той же статьи Закона товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации; электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

Информация, передаваемая посредством использования сетей электросвязи, является индивидуализированной по способу распространения, так как направляется определенным абонентам.

Между тем, такая персонализация, а равно более широкое толкование понятия рекламы, прямо следует в рассматриваемом случае из диспозиции части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

В тексте такой рекламы отсутствуют персональные данные лица, на восприятие которого направлена распространенная информация. Текст такой рекламы не содержит в себе указания на конкретного адресата, в связи, с чем реклама не имеет ограничений по распространению, исходя из ее содержания.

При этом требование, указанное в части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе", распространяется в том числе и на приложения WhatsApp Messenger и Viber и иные приложения, передающие и принимающие информацию с использованием сетей электросвязи (Руководство по соблюдению обязательных требований к отдельным способам распространения рекламы, утв. Приказом ФАС России от 20.06.2024 N 410/24).

Таким образом, рассматривая информация, а именно поступившие 10.05.2025 и 16.05.2025 Заявителю сообщения от сообщества "Ф" с информацией о товарах и проводимых акциях, направлены на привлечение внимания потребителей к объекту рекламирования - товарам, реализуемым под брендом "Ф", формирование или поддержание интереса к ним и их продвижение на рынке, в частности, за счет проведения стимулирующих мероприятий, и, согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе, является рекламой.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе, распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение.

Согласно представленным Заявителем доказательствам, она неоднократно выразила отказ от получения рекламных рассылок от сообщества "Ф".

Как следует из размещенной в сообществе "Ф" (https://vk.com/lipetskpizza) информации, под данным коммерческим обозначением деятельность осуществляет ИП <...> (ИНН <...>; ОГРНИП <...>; 398046, г. Липецк, ул. П.И. Смородина, д. 8а).

В адрес ИП <...> был направлен запрос (исх. ИП/3009/25 от 19.05.2025) о представлении доказательств получения предварительного согласия Заявителя на получение рекламы по сетям электросвязи, в т.ч. путем рассылок сообщений в социальной сети.

В ответ на запрос от ИП <...> поступили пояснения (вх. 3958-ЭП/25 от 19.05.2025). В пояснениях ИП <...> указывает, что Заявитель самостоятельно и по своей инициативе оформила подписку на получение сообщений от сообщества в социальной сети, что технически невозможно без ее явного волеизъявления. Каждое рекламное сообщение сопровождалось системной кнопкой "Отписаться" для мгновенного прекращения получения сообщений.

Таким образом, по мнению ИП <...>, потребитель имел техническую и юридическую возможность отказаться от получения рекламы в соответствии с Пользовательским соглашением и Правилами рассылок социальной сети "ВКонтакте", но не сделал этого. Следовательно, в действиях индивидуального предпринимателя отсутствует нарушение части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Также ИП <...> сообщил, что на момент подготовки ответа на запрос Заявитель отписалась от рекламной рассылки путем запрета сообщений от сообщества.

В приложение к пояснениям ИП <...> представил скриншоты добровольной подписки Заявителя на получение рассылки от сообщества, интерфейса социальной сети при подписке на рассылку, переписки с Заявителем.

Вместе с тем, согласно представленному скриншоту переписки, от Заявителя в адрес сообщества 13.08.2022 в 02:10 поступило сообщение: "+", в ответ на которое сообщество "Ф" в 02:10 направило сообщение: "Участие успешно подтверждено! Итоги конкурса 31 августа, не забудь поставить лайк)". В шапке диалога с заявителем указано: Дата подписки: Не подписана.

Положения законодательства Российской Федерации о рекламе относительно обязанности распространителя предварительно получить согласие абонента на распространение ему рекламных материалов, в первую очередь, направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы. Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя. Вместе с тем, согласие на получение от конкретного лица информации справочного характера, например, о прогнозе погоды, курсах обмена валют, не может быть истолковано как согласие на получение от этого лица рекламы.

Буквальное толкование указанных положений позволяет сделать вывод о том, что согласие адресата должно быть получено на распространение именно рекламы, а обязанность доказывать наличие такого согласия Законом о рекламе возложена на рекламораспространителя.

Из представленного скриншота переписки не следует, что потребитель дает свое согласие на получение рекламной рассылки. Из характера ответа сообщества следует, что указанное сообщение потребителя является подтверждением участия в конкурсе, но не согласием на получение рекламных сообщений.

Таким образом, указанное сообщение в силу пункта 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 не может рассматриваться как надлежащее доказательство получения предварительного согласия Заявителя на получение рекламы по сетям электросвязи, в частности, путем рассылок сообщений в социальной сети.

Иных доказательств получения согласия Заявителя на распространение рекламы по сетям электросвязи ИП <...> не представлено, равно как и не представлено пояснений относительно продолжения распространения рекламы в адрес Заявителя 10.05.2025 и 16.05.2025, не смотря на отказ от получения рассылки 28.11.2022 и требование прекратить распространение рекламы от 10.05.2025 года.

В таком случае, продолжение рассылки рекламных сообщений потребителю, выразившему отказ от получения рекламы, и навязывание ему необходимости совершить дополнительные действия для отказа от получения рекламы, согласия на получение которой потребитель не давал, является явным злоупотреблением правом и противоречит требованиям части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Ссылка ИП <...> на Пользовательское соглашение "ВКонтакте" в качестве основания для осуществления рекламной рассылки Заявителю не может приниматься во внимание, поскольку в соответствии с п. 6.3.6 соглашения Пользователю при использовании Сайта запрещается осуществлять массовые рассылки сообщений в адрес других Пользователей Сайта без их предварительного согласия и/или любые другие аналогичные нежелательные рассылки (спам), в том числе с использованием отдельных функциональных возможностей Сайта (например, счетчиков Сайта, предусмотренных п. 6.3.16 настоящих Правил.

На основании изложенного, рассматриваемая реклама, распространенная посредством рассылки сообщений Заявителю от сообщества "Ф", противоречит ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе.

Согласно части 7 статьи 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 Закона о рекламе, несет рекламодатель.

Пункт 7 статьи 3 Закона о рекламе гласит, что рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Исходя из имеющейся информации, рекламодателем рассматриваемой рекламы является индивидуальный предприниматель <...> (ИНН <...>; ОГРНИП <...>).

Определением от 28.05.2025 N ТБ/3272/25 в отношении ИП <...> возбуждено дело N 048/05/18-520/2025 по признакам нарушения части 1 статьи 18 Закона о рекламе. Рассмотрение дела N 048/05/18-520/2025 назначено на 16.07.2025 на 14 часов 30 мин.

От ИП <...> поступило (вх. 5099-ЭП/25 от 26.06.2025) ходатайство об ознакомлении с материалами дела N 048/05/18-520/2025. Ходатайство удовлетворено, возможность ознакомления лица с материалами дела обеспечена. ИП <...> ознакомился с материалами дела N 048/05/18-520/2025 26.06.2025, что подтверждается записью в листе ознакомления.

На рассмотрение дела N 048/05/18-520/2025 16.07.2025 явился ИП <...>.

Заявитель на рассмотрение дела не явилась, уведомлена надлежащим образом. Ходатайства об отложении рассмотрения дела, дополнений к заявлению не поступало.

Руководствуясь пунктом 31 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. постановлением Правительства РФ от 24.11.2020 N 1922 (далее - Правила N 1922), Комиссия рассмотрела дело в отсутствие лица, не явившегося на рассмотрение.

В ходе рассмотрения дела ИП <...> представил письменное мнение, в котором факт нарушения и вину в нарушении законодательства признал, сообщил о принятии мер по урегулированию спора с Заявителем.

Рассмотрев материалы дела N 048/05/18-520/2025 в их совокупности и взаимосвязи, Комиссия приходит к выводу о том, что реклама "Ставь лайк и забирай вкусный подарок! Дарим 1,5 кг роллов - 3 сета "Шитаи" за лайк!...", "Вас разыскивают! Ваше алиби - сет роллов...", распространенная посредством рекламной рассылки в личные сообщения Заявителя в социальной сети "ВКонтакте", противоречит требованиям части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" и, в силу пункта 4 статьи 3 названного Закона, является ненадлежащей рекламой.

В целях прекращения дальнейшего нарушения и предотвращения новых нарушений законодательства Российской Федерации о рекламе Комиссия приходит к выводу о необходимости выдать предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

На основании изложенного, руководствуясь частью 1 статьи 18, статьей 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 55 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия

1. Признать рассматриваемую рекламу "Ставь лайк и забирай вкусный подарок! Дарим 1,5 кг роллов - 3 сета "Шитаи" за лайк!...", "Вас разыскивают! Ваше алиби - сет роллов...", распространенную посредством рекламной рассылки в личные сообщения Заявителя в социальной сети "ВКонтакте", ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе".

2. Выдать предписание об устранении нарушения Закона о рекламе.

3. Передать материалы дела для решения вопроса о возбуждения дела об административном правонарушении в отношении лиц, допустивших нарушение рекламного законодательства Российской Федерации.

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в порядке, предусмотренном ст. 37 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" и ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.