Решение Башкортостанское УФАС России от 08.07.2025 N 002/05/18-967/2025

Решение в полном объеме изготовлено "08" июля 2025 года

Комиссия Башкортостанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:

Председатель Комиссии:

"..." - "...";

Члены Комиссии:

"..." - "...";

"..." - "...";

рассмотрев дело N 002/05/18-967/2025 возбужденное по обращению физического лица в отношении АО "ТА" (ОГРН: <...>, ИНН: <...>) и АО "ТБ" (ОГРН <...> ИНН <...>) по факту распространения рекламы с признаками нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе", Закон о рекламе), в отсутствие сторон извещенных надлежащем образом;

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (далее - УФАС по РБ, антимонопольная служба) посредством электронной почты через Управление Роскомнадзора по Республике Башкортостан поступило заявление гражданина (вх. N 7193-ЭП/25 от 07.05.2025) указывающее на признаки нарушения ФЗ "О рекламе".

Заявитель сообщил, что 06.05.2025 в 10:14 на электронный почтовый ящик "..." от отправителя info@emails.tinsurance.ru получил нежелательное сообщение следующего содержания (тема письма "Что взять с собой на шашлыки"):

По мнению Заявителя, реклама направлена без получения предварительного согласия.

Текст обращения: "После отзыва персональных данных и закрытия счетов в Т-Банке и Т- Страховании, мне продолжают приходить письма от них. Попытка отписки через ссылку не принесла успеха. Письма так и продолжают приходить".

04.06.2025 Башкортостанским УФАС России, в порядке части 2 статьи 36 Закона о рекламе возбуждено дело N 002/05/18-967/2025 по признакам нарушения требований части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе". К участию в деле привлечены:

- Заявитель:

- "...".

- Лицо, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:

- АО "ТА" (ОГРН: <...>, ИНН: <...>).

- АО "ТБ" (ОГРН <...> ИНН <...>).

Рассмотрение дела назначено на 25.06.2025.

24.06.2025 АО "ТА" (вх. N 9252-ЭП/25) и АО "ТБ" (вх. N 9259-ЭП/25) представлены письменные пояснения относительно рассматриваемых обстоятельств и сведения (документы и материалы) в рамках дела.

25.06.2025 года на заседании Комиссии стороны не присутствовали.

От АО "ТБ" поступило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя (вх. N 9259-ЭП/25 от 24.06.2025).

В соответствии с пунктом 31 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, рассмотрение дела в отсутствие сторон возможно в случаях, если имеются данные об их своевременном извещении о дате, времени и месте рассмотрения дела и если от них не поступило мотивированное ходатайство об отложении рассмотрения дела или это ходатайство не удовлетворено антимонопольным органом.

С учетом представленных сведений и письменных пояснений, Комиссия

Башкортостанского УФАС России считает возможным рассмотреть настоящее дело по существу на основании имеющихся материалов.

Исследовав материалы дела, Комиссия пришла к выводу, что реклама, поступившая 06.05.2025 в 10:14 на электронный почтовый ящик "..." от отправителя info@emails.tinsurance.ru нарушает часть 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".

В соответствии с пунктами 1, 2, 3 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

По смыслу законодательного определения рекламой считается та информация, которая, во-первых, была распространена, во-вторых, адресована неопределенному кругу лиц, в-третьих, направляет внимание и интерес на объект рекламирования, в-четвертых, имеет цель продвинуть объект рекламы на рынок. Иными словами, реклама призвана выделить рекламируемый объект из ряда других объектов и привлечь к нему внимание, а также побуждать лиц из числа неопределенного круга, среди которых распространялась реклама, обратиться за приобретением товара.

Распространенная информация подпадает под понятие "реклама", поскольку обладает всеми ее признаками:

- распространена путем использования сетей электросвязи (поступление на почтовый ящик Заявителя - "...").

- является общедоступной для восприятия неопределенного круга лиц и не является персонифицированной.

- направлена на привлечения внимания потребителей к услугам и товарам, предоставляемые соответствующим рекламодателем и осуществляемой им деятельности и способствует формированию интереса к реализуемым товарам и их продвижение на рынке.

- объектом рекламирования выступает изготовитель и продавец товара, а также услуги (услуги страхования), товары, реализуемые хозяйствующим субъектом. Распространение рекламы направлено на стимулирование интереса потребителей к товарам и услугам Общества и побуждение к их приобретению.

- целью распространения рекламы является увеличение спроса на рекламируемый товар (услуги).

Факт признания распространенной информации рекламной сторонами не оспаривается.

Частью 1 статьи 5 ФЗ "О рекламе" установлено, что реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Требования к рекламе, распространяющейся по сетям электросвязи, установлены статьей 18 Закона о рекламе.

Согласно части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

При этом, из данной нормы закона следует, что отсутствие согласия абонента на получение рекламы предполагается, если иное не доказано рекламораспространителем.

Таким образом, согласие абонента на получение рекламы должно, во-первых, относиться к конкретному рекламодателю либо рекламораспространителю, во-вторых - должно быть выражено явно (Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" пункт 15, далее Пленум N Бремя доказывания наличия предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы по сетям электросвязи лежит на рекламораспространителе, при этом, заявитель не обязан доказывать факт отсутствия подобного согласия.

Из обращения Заявителя следует, что сообщение поступило без предварительного согласия.

При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение (Пленум N 58).

Поступление спорной рекламы на электронную почту "..." подтверждается представленными в Башкортостанское УФАС России cкриншотами, содержащими изображение рекламы, а также сведениями о дате и времени поступления, его получателе и отправителе.

Принимая во внимание тот факт, что Заявитель представил в адрес Башкортостанского

УФАС России изображение рекламы, а также сведения о дате и времени поступления, антимонопольный орган приходит к выводу о принадлежности электронной почты "..."

Заявителю.

Факт поступления сообщения Заявителю, сторонами также не оспаривается.

В части получения предварительного согласия на направление рекламы АО "ТА" и АО "ТБ" представили аналогичную позицию: "согласие клиента с адресом электронной почты "..."на получение рекламы было дано Банку и Страховщику при заключении между Банком и Клиентом универсального договора "...".

При оформлении Клиентом соответствующего продукта Банка, между Клиентом и Банком заключается универсальный договор - договор комплексного банковского обслуживания, включающий в себя в качестве неотъемлемых составных частей:

- Условия комплексного банковского обслуживания физических лиц, размещенные Банком по адресу https://acdn.tinkoff.ru/static/documents/627ee150-0276-4a81-9d0c-8bele265ae87.pdf (далее - УКБО);

- Тарифы;

- Заявление-Анкету.

Заявление-Анкета - письменное предложение (оферта) Клиента, адресованное Банку, содержащее намерение Клиента заключить с Банком универсальный договор, а также заявку на заключение отдельного договора (договоров) в рамках соответствующих общих условий, а также сведения, необходимые для идентификации Клиента.

При собственноручном подписании Клиентом Заявления-анкеты в рамках заключения универсального договора "...", Заявитель выразил согласие на получение рассылки от Банка и его аффилированных лиц, а также подтвердил свое ознакомление и согласие с условиями УКБО.

Таким образом, Заявитель надлежащим образом дал Банку согласие на получение рекламных рассылок по сетям электросвязи при заключении Универсального договора и подписании Заявлении- Анкеты...".

Изучив представленные пояснения и материалы, Комиссия обращает внимание на следующее.

Содержание заявление-Анкеты "..." в части выражения согласия: "... Я даю согласие Банку на обработку всех моих персональных данных, указанных в настоящем Заявлении-Анкете, в том числе третьим лицам, в том числе трансграничную передачу, а также вышеуказанную обработку иных моих персональных данных, полученных в результате их обработки, в целях:

создание информационных баз данных Банка; предложения продуктов и услуг Банка и его партнеров, в том числе рекламы; заключения и исполнения договоров, где я являюсь стороной либо выгодоприобретателем или поручителем; предоставления информации третьим лицам, которые осуществляют деятельность по обеспечению возврата просроченной задолженности; в целях страхования моей жизни/здоровья/имущества и иного страхования с правом предоставления данных соответствующих страховым компаниям, включая АО "Тинькофф

Страхование". Указанное согласие дано на срок пятнадцать лет и может быть отозвано по письменному заявлению...

Своей подписью я подтверждаю полноту, точность и достоверность данных, указанных в настоящем Заявлении-Анкете. Я ознакомлен и согласен с действующими УКБО (со всеми приложениями), размещенными в сети Интернет на странице www.tinkoff.ru, Тарифами, понимаю их и в случае заключения Договора обязуюсь их соблюдать. Я даю согласие на получение мной рассылки по сети подвижной радиотелефонной связи от Банка и его аффилированных лиц".

Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (Пленум N 58).

Для признания надлежащим факта получения рекламораспространителем согласия абонента либо адресата на получение им рекламной информации, изначально должно быть явно выраженное желание абонента либо адресата на ее получение. Следовательно, распространение рекламы посредством ее рассылки возможно лишь при условии получения на это предварительного согласия лица.

При этом доказывать факт получения такого согласия должен рекламораспространитель, а в случае отсутствия таких доказательств реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

Из требований Закона о рекламе следует, что согласие абонента на получение рекламы должно быть явным и недвусмысленным. Следовательно, рекламораспространитель должен доказать, что воля абонента была направлена именно на дачу согласия на получение рекламы.

Следует отметить, что предоставленное распространителю рекламы право на получение согласия абонента в любой форме не свидетельствует о его безграничном усмотрении в разрешении этого вопроса и оканчивается там, где начинаются права абонентов на выражение своего непосредственного согласия на получение рекламы.

Обратное же приведет к злоупотреблениям со стороны распространителей рекламы, стремящихся любым способом навязать абоненту возможность распространения со своей стороны рекламы с приданием своим действиям видимости законности, что недопустимо в контексте части 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Положения Заявления-Анкеты "..." не содержат специальных отметок (чек-бокса, отметки и т.п.) об отказе от рекламы. Таким образом, у клиента отсутствует возможность отдельно отказаться от получения рекламы, и потребитель вынужден в целях получения банковских услуг соглашаться в совокупности на обработку персональных данных и на получение рекламы.

В настоящем случае, Заявление-Анкета, на которую ссылаются стороны как на факт получения предварительного согласия на направление рекламы, не может выступать таким доказательством, так как анкета не позволяет выразить отказ от направления рекламных сообщений. Комиссия отмечает, что соответствующее согласие/несогласие (абонент прямо выражает согласие на получение рекламы), должно быть прямым и недвусмысленным, а не опосредованным и обусловленным ознакомлением с правилами оказания (предоставления) услуг.

Одностороннее включение в положения Анкеты безальтернативного согласия на получение рекламы, и не предоставление свободы выбора, позволяет распространять рекламу среди потребителей, которые при добросовестной деятельности отказались бы от получения такой рекламы.

Распространение рекламы в данном случае связано с интересами Банка, но при этом, интересы Общества, не должны нарушать права лица, обратившегося за получением банковских услуг, на добровольное получение информации, а также создавать неудобства, связанные с поиском возможности отказаться от получения навязанной рекламы и совершением каких-либо дополнительных действий для отказа, поскольку согласие должно носить явно выраженный характер и не может быть выполнено в форме согласия на получение какой-либо иной информации.

Соответственно, такой порядок не позволяет прийти к выводу о наличии факта дачи согласия на получение рекламы. Положения Закона о рекламе относительно обязанности рекламораспространителя предварительно получить согласие абонента на распространение ему рекламных материалов, в первую очередь, направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы. Поэтому включение обязательного условия о даче согласия на рекламу в рамках получения банковских услуг, без возможности предварительного отказа, противоречит принципу добровольности, на котором строятся гражданские правоотношения. Названный правовой подход наиболее полно отвечает соблюдению баланса частных и публичных интересов, поскольку направлен на повышенную защиту граждан как наиболее слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях.

Антимонопольный орган отмечает, что такая форма регистрации создана и разработана

Банком, соответственно Общество, как профессиональный участник рынка могло и должно было озаботиться понятностью механизма работы и прозрачностью ее организационного обеспечения, достаточного не только для независимого выражения воли потребителя в вопросе выражения согласия на получение рекламы, но и для независимого установления как подлинной ее направленности, так и обстоятельств ее формирования.

В материалы дела не представлены доказательства, что у Заявителя была возможность отказаться от согласия на получение рекламных сообщений непосредственно при заполнении

Заявления-Анкеты и что воля потребителя была направлена именно на дачу согласия на получение рекламы.

По смыслу части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе", для распространения рекламы по сетям электросвязи необходимо предварительное согласие абонента или адресата на получение рекламы.

Следовательно, довод о возможности отписаться от рассылки уже после получения рекламного сообщения таковым согласием не является. Явно выраженным должно быть именно само получение согласия потребителя на получение рекламных сообщений, а не предоставленная в дальнейшем возможность отказаться от получения рекламных сообщений.

Таким образом, в материалы дела не предоставлено документальное подтверждение получения предварительного согласия на направление указанной рекламы на почтовый ящик "..."

Заявителя, что не соответствует требованиям части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Ответственность за нарушение указанной нормы Закона о рекламе, в соответствии с частью 7 статьи 38 данного Закона, возложена на рекламораспространителя.

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Закона о рекламе).

Материалами дела установлено, что АО "ТБ", как владелец абонентского почтового ящика info@emails.tinsurance.ru, выступило рекламораспространителем.

Согласно пункту 49 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, при установлении факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган в целях прекращения дальнейшего нарушения выдает лицу (лицам), обязанному (обязанным) устранить выявленное правонарушение, предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы (пускай и в незначительно измененном виде, но содержащей тот же типовой объект рекламирования), в целях обеспечения реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, что обосновано статьями 1, 33, 36 Закона о рекламе.

Предписание само по себе направлено на устранение нарушений, выявленных при рассмотрении конкретного дела, не является мерой ответственности стороны, исходит из выбранного уполномоченным органом способа защиты общественных отношений, исходя из положений Закона о рекламе, а также законных прав потребителей, конкурентов и иных заинтересованных лиц.

Комиссией принято решение выдать АО "ТБ" предписание о прекращении рассылки рекламы по сетям электросвязи в адрес владельца почтового ящика "...", так как юридическим лицом не представлены доказательства прекращения распространения ненадлежащей рекламы в адрес Заявителя (отсутствуют доказательства невозможности продолжения обществом распространения рассматриваемой рекламы, а равно подтвержденной информации, иных внутренних актов, на основании которых прекращена рассылка рекламы Заявителю).

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с п. п. 42 - 49 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922 (далее - Правила),

1. Признать АО "ТБ" рекламораспространителем.

2. Дело в отношении АО "ТА" прекратить.

3. Признать ненадлежащей рекламу, поступившую 06.05.2025 в 10:14 на электронный почтовый ящик "..." с почты info@emails.tinsurance.ru поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

4. Выдать АО "ТБ" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

5. Передать материалы дела для возбуждения административного производства, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть оспорено в суде или арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения.