Решение Московское УФАС России от 26.06.2025 N 050/05/18-354/2025

Резолютивная часть решения оглашена "10" июня 2025 г.

В полном объеме решение изготовлено "26" июня 2025 г.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

Председатель Комиссии:

<...> - заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области (далее - Управление).

Члены Комиссии:

<...> - отдела контроля за рекламной деятельностью и недобросовестной конкуренцией Управления;

<...> - отдела контроля за рекламной деятельностью и недобросовестной конкуренцией Управления,

рассмотрев дело N 050/05/18-354/2025, возбужденное по факту поступления 28.11.2024 в 18:56 и 20:17 и 30.11.2024 в 15:18 на принадлежащий заявителю абонентский номер +<...> рекламных СМС-сообщений с буквенного идентификатора "DDXFITNESS" следующего содержания: "-100% на вступ. взнос до 30.11. Промокод BLCKFR https://clck.r/3Es76v" и "Последний день скидка -100% по коду BLCKFR - https://clck.r/3Eujwy", с признаками нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе),

В Управление поступило переданное с письмом ФАС России от <...>

N <...> обращение <...> от <...>N <...> по факту направления 28.11.2024 в 18:56 и 20:17 и 30.11.2024 в 15:18 на принадлежащий заявителю абонентский номер +<...> рекламных СМС-сообщений с буквенного идентификатора "DDXFITNESS" следующего содержания: "-100% на вступ. взнос до 30.11. Промокод BLCKFR https://clck.r/3Es76v" и "Последний день скидка -100% по коду BLCKFR - https://clck.r/3Eujwy" без предусмотренного частью 1 статьи 18 Закона о рекламе предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы (далее - Обращение).

В ходе рассмотрения Обращения Управлением установлено, что буквенный идентификатор "DDXFITNESS" принадлежит ПАО "В" (место нахождения: 127083, <...>; ИНН: <...>, ОГРН: <...>, дата регистрации в качестве юридического лица: 12.10.1992).

На основании изложенного Управлением в отношении ПАО "В" возбуждено дело N 050/05/18-354/2025.

Согласно сведениям, представленным ПАО "В" в ходе рассмотрения дела, буквенный идентификатор "DDXFITNESS" выделен ООО "И" (место нахождения: 117279, г. Москва, вн.тер.г. муниципальный округ Коньково, ул. Миклухо-Маклая, д. 36А, этаж 6, помещ. I, ч. ком. N 8;

ИНН: <...>; ОГРН: <...>; дата регистрации в качестве юридического лица: 13.12.2018).

Определением о продлении срока рассмотрения и об отложении дела N 050/05/18-354/2025 от 25.04.2025 N КИ/8483/25 ПАО "В" заменено на ООО "И" в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Согласно правовой позиции ООО "И" от <...> N <...>, от <...> N <...> и от<...> N<...> ООО "И" заключило договор оказания физкультурно-оздоровительных услуг с клиентом с абонентским номером +<...> посредством акцептирования потребителем Публичной оферты, размещенной на сайте https://www.ddxfitness.ru/oferta. При акцептировании указанной Публичной оферты потребитель принял все ее условия. Согласно пункту 9.2 Публичной оферты "Член клуба (Потребитель) акцептом оферты заявляет: - о согласии на получение голосовых и/или СМС-сообщений, сообщений и/или иной информации по электронной почте и/или по телефону/адресу, предоставленному Клубу и/или уполномоченному им лицу, о деятельности Клуба, проводимых им акциях, отправляемых Клубом или по его поручению третьими лицами". При присоединении к Публичной оферте потребитель также заполнил отдельное согласие на на получение рекламных и информационных материалов путем проставления "галочки" согласия в чек-боксе, а также введения короткого

СМС-кода.

Рассмотрев материалы дела и изучив доводы лиц, участвующих в деле, Комиссия установила следующее.

В силу положений пункта 1 статьи 3 Закона о рекламе рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о рекламе объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

В силу пункта 3 статьи 3 Закона о рекламе товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Таким образом, под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если она направляется по определенному адресному списку.

Рассматриваемые входящие СМС-сообщения, поступившие 28.11.2024 в 18:56 и 20:17 и 30.11.2024 в 15:18 с буквенного идентификатора "DDXFITNESS", следующего содержания: "-100% на вступ. взнос до 30.11. Промокод BLCKFR https://clck.r/3Es76v" и "Последний день скидка -100% по коду BLCKFR - https://clck.r/3Eujwy", являются рекламой, распространенной по сетям электросвязи, адресованной неопределенному кругу лиц и направленной на привлечение внимания к услугам фитнес-клуба.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации; электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам. Согласно части 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Таким образом, Законом о рекламе установлен однозначный запрет на распространение рекламы по сетям электросвязи при отсутствии согласия абонента.

Согласно пункту 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе"

Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи.

В соответствии с частью 1 статьи 44.1 Закона о связи рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее - рассылка) должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено.

Согласие на получение рекламы должно быть выполнено таким образом, чтобы можно было не только однозначно идентифицировать такого абонента, но и подтвердить волеизъявление данного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Таким образом, согласие абонента на получение рекламы должно, во-первых, относиться к конкретному рекламодателю либо рекламораспространителю, во-вторых - должно быть выражено явно.

В соответствии со сведениями, представленными ПАО "М", абонентский номер +<...>выделен <...> на основании договора на оказание услуг связи.

Факт поступления 28.11.2024 в 18:56 и 20:17 и 30.11.2024 в 15:18 на принадлежащий заявителю абонентский номер +<...> СМС-сообщений с буквенного идентификатора "DDXFITNESS" подтверждается ПАО "М", а также детализацией оказанных услуг связи.

ООО "И" в материалы настоящего дела не представило согласие <...> на получение рассматриваемой рекламы.

Представленная информация об акцепте Публичной оферты и проставлении "галочки" в чек-боксе на сайте https://www.ddxfitness.ru не может являться надлежащим доказательством согласия <...> на получение рекламной рассылки, посколькку ООО "И" не представлены документы, подтверждающие прохождение верификации абонентом телефонного номера +<...>.

Таким образом, Комиссия приходит к выводу об отсутствии у ООО "И" согласия <...> на получение им рекламы на дату направления рассматриваемых СМС-сообщений, что свидетельствует о распространении рекламы с нарушением части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

На основании изложенного Комиссией установлен факт нарушения части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

В соответствии с частью 7 статьи 38 Закона о рекламе рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Из материалов настоящего дела следует, что ООО "И" является рекламораспространителем спорной рекламы как лицо, использующее буквенный идентификатор "DDXFITNESS".

Согласно пункту 49 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922 (далее - Правила), при установлении факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган в целях прекращения дальнейшего нарушения выдает лицу (лицам), обязанному устранить выявленное правонарушение, предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы (пускай и в незначительно измененном виде, но содержащей тот же типовой объект рекламирования), в целях обеспечения реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, что обосновано статьями 1, 33, 36 Закона о рекламе.

В ходе рассмотрения настоящего дела в Управление не представлены документы и сведения, подтверждающие прекращение распространения рекламы с нарушением требований Закона о рекламе.

Учитывая изложенное, усматривается наличие оснований для выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 42 - 48 Правил, Комиссия

1. Признать рассматриваемую рекламу ненадлежащей, не соответствующей требованиям части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

2. Выдать ООО "И" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Управления для рассмотрения вопроса о необходимости возбуждения дела по признакам нарушения статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.