Решение Татарстанское УФАС России от 26.06.2025 N 016/05/18-556/2025

Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев материалы дела в отношении <...>- [физическое лицо] по факту распространения рекламных сообщений 21.03.2025 в 18 часов 13 минут в мессенджере "ВатсАпп" на номер телефона <...> с номера телефона 8<...>, что имеет признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе").

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан на рассмотрение поступили обращение <...>- [физическое лицо] (вх. N 3254/ж от 25.03.2025 г.) по факту распространения рекламных сообщений 21.03.2025 в 18 часов 13 минут в мессенджере "ВатсАпп" на номер телефона 8(903)319-90-00 с номера телефона 8<...>.

21 марта 2025 года в 18 часов 13 минут в мессенджере "ВатсАпп" на номер телефона <...> поступило рекламное сообщение с номера телефона 8<...>.

Фотоизображение представлено ниже:

<...><...><...>

Изучив текст спорного письма Татарстанское УФАС России приходит к следующему.

Согласно части 1 статьи 3 Закона о рекламе, под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно части 2 статьи 3 Закона о рекламе объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение к которым направлена реклама.

Рассматриваемое сообщение представляет собой предложения купона на 300 рублей при осуществлении первого заказа в цветочной студии "T".

Целью распространения рассматриваемого сообщения является привлечение внимания потребителей к услугам оказываемым рекламодателем, а именно цветочной студией "T", продвижение их на рынке, а также формирование спроса на товары, реализовываемые цветочной студией "T"

Рассматриваемые в сообщении сведения персонализированного характера не носят.

Рассматриваемая информация, которая доводилась до сведения Заявителя посредством направления сообщения 21 марта 2025 года в 18 часов 13 минут является рекламой, поскольку отвечает всем квалифицирующим признакам рекламы.

Объектом рекламирования в рассматриваемом случае являются услуги, оказываемые цветочной студии "T".

Согласно части 1 статьи 18 Закона "О рекламе", распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В пункте 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" разъяснено, что под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение. Поскольку Закон N 38-ФЗ не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя. Вместе с тем согласие абонента на получение от конкретного лица информации справочного характера, например, о прогнозе погоды, курсах обмена валют, не может быть истолковано как согласие на получение от этого лица рекламы.

Для признания надлежащим факта получения рекламораспространителем согласия абонента либо адресата на получение им рекламной информации изначально должно быть явно выраженное желание абонента, либо адресата на все получение, в том числе, посредством отметки соответствующего надлежащим образом оформленного пункта.

В соответствии с постановлением Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" (далее - постановление Пленума ВАС РФ) согласие абонента может быть выражено в любой форме, однако такая форма согласия должна быть достаточной для идентификации такого согласия и подтверждения волеизъявления лица на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (см. абзац четвертый п. 15 постановления Пленума ВАС РФ).

Буквальное толкование указанных положений постановления Пленума ВАС РФ позволяет сделать вывод о том, что согласие адресата должно быть получено на распространение именно рекламы, а обязанность доказывать наличие такого согласия возложена на рекламораспространителя.

При этом, в целях соблюдения баланса частных и публичных интересов (постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 29.03.2011 N 2-П), стабильности публичных правоотношений, а также в целях защиты прав и законных интересов абонента как более слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях, при получении такого согласия абоненту должна быть предоставлена возможность изначально отказаться от получения рекламных рассылок, а сама форма согласия должна быть прямой и недвусмысленно выражающей соответствующее согласие (абонент прямо выражает согласие на получение рекламы), а не опосредованной и обусловленной ознакомлением с правилами оказания (предоставления) услуг.

Согласно информации, представленной ПАО "М" номер телефона 8(927)-676-01-71 принадлежит <...>- [физическое лицо]

<...>- [физическое лицо] не представлено материалов, свидетельствующих о наличии согласия заявителя на получение рекламных материалов от <...>- [физическое лицо]

Согласно части 7 статьи 38 Закона "О рекламе", ответственность за нарушения части 1 статьи 18 несет рекламораспространитель.

Рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является <...>- [физическое лицо]

<...>- [физическое лицо] надлежащим образом уведомлена о дате, месте и времени рассмотрения настоящего дела посредством направления заказного письма, а также телеграммы.

В материалы дела не представлено доказательств, свидетельствующих о прекращении нарушения требований части 1 статьи 18 Закона о рекламе. На основании изложенного Комиссия приходит к выводу о необходимости выдачи <...>- [физическое лицо] обязательное для исполнения предписание.

Ввиду изложенного и на основании пункта 2 части 1 статьи 33, частей 1, 2 статьи 36 Федерального закона "О рекламе", а также в соответствии с пунктами 20, 21 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,

1. Признать ненадлежащей рекламу, распространенную <...>- [физическое лицо] посредством направления рекламного сообщения 21.03.2025 в 18 часов 13 минут в мессенджере "ВатсАпп" на номер телефона <...> с номера телефона 8<...>, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

2. Рекламораспространителем признать <...>- [физическое лицо]

3. Выдать <...>- [физическое лицо] обязательно для исполнения предписание.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу для рассмотрения вопроса о привлечение лица к административной ответственности.

Решение изготовлено в полном объеме 25 июня 2024 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.