Решение Воронежское УФАС России от 20.06.2025 N 036/01/17-384/2025

Резолютивная часть решения оглашена "09" июня 2025 г.

Решение в полном объеме изготовлено "20" июня 2025 г.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (далее - Воронежское УФАС России) по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Комиссия) в составе:

- Колмаков Р.В. - председатель Комиссии, заместитель руководителя;

- Качкин И.В. - член Комиссии, начальник отдела;

- Субботин С.Г. - член Комиссии, ведущий специалист-эксперт,

рассмотрев дело N 036/01/17-384/2025 о нарушении обществом с ограниченной ответственностью "В" (ОГРН <...>, ИНН <...>) (далее - ООО "В") части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) выразившегося в утверждении Положения о закупке товаров, работ, услуг, содержащего антиконкурентные положения, в присутствии на заседании представителей ООО "В" <...> и <...>, по доверенности, руководствуясь статьей 49 Закона о защите конкуренции,

Управлением, в соответствии с п. 1 ст. 22 Закона о защите конкуренции, на основании информации, поступившей из министерства тарифного регулирования Воронежской области осуществлен анализ Положения о закупке товаров, работ, услуг ООО "В" (далее - Положение о закупках) в части оснований для осуществления закупки у единственного поставщика. По результатам рассмотрения установлено следующее.

В соответствии с Соглашением об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Воронежской области (зона деятельности - Бутурлиновский межмуниципальный кластер) заключенным между Департаментом "Ж" и ООО "В", последнее является региональным оператором по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Бутурлиновского межмуниципального кластера.

Согласно Соглашению об организации деятельности по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Воронежской области (зона деятельности - Панинский межмуниципальный кластер) заключенным между Департаментом "Ж" и ООО "В", последнее является региональным оператором по обращению с твердыми коммунальными отходами на территории Панинского межмуниципального кластера.

Согласно п. 1 ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках) настоящий Федеральный закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг государственными корпорациями, государственными компаниями, публично-правовыми компаниями, субъектами естественных монополий, организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере электроснабжения, газоснабжения, теплоснабжения, водоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, обращения с твердыми коммунальными отходами, автономными учреждениями, а также хозяйственными обществами, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования в совокупности превышает пятьдесят процентов.

Таким образом, ООО "В" осуществляет свою закупочную деятельность в соответствии с Законом о закупках.

Частью 1 статьи 2 Закона о закупках установлено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

В соответствии с указанной нормой, приказом директора ООО "В" от 26.12.2023 N 1459 утверждено Положение о закупке.

Согласно ч. 1 ст. 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики обязаны руководствоваться следующими принципами:

1) информационная открытость закупки;

2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;

3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;

4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

В соответствии с ч. 2 ст. 3 Закона о закупках положением о закупке предусматриваются конкурентные и неконкурентные закупки, устанавливается порядок осуществления таких закупок с учетом положений настоящего Федерального закона.

Согласно ч. 3 ст. 3 Закона о закупках конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно следующих условий:

1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов:

а) путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке;

б) посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке в случаях, которые предусмотрены статьей 3.5 настоящего Федерального закона, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем двум лицам, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом такой закупки;

2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки;

3) описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований части 6.1 настоящей статьи.

В силу ч. 3.1 ст. 3 Закона о закупках конкурентные закупки осуществляются следующими способами:

1) путем проведения торгов (конкурс (открытый конкурс, конкурс в электронной форме, закрытый конкурс), аукцион (открытый аукцион, аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок (запрос котировок в электронной форме, закрытый запрос котировок), запрос предложений (запрос предложений в электронной форме, закрытый запрос предложений);

2) иными способами, установленными положением о закупке и соответствующими требованиям части 3 настоящей статьи.

Частью 3.2 ст. 3 Закона о закупках предусмотрено, что неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 настоящей статьи. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке.

В силу ст. 3.6 Закона о закупках, порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки устанавливаются положением о закупке.

В соответствии с указанной нормой, приказом директора ООО "В" от 26.12.2023 N 1439 утверждено Положение о закупке товаров, работ, услуг ООО "В" (далее - Положение о закупке).

Пунктом 6.1 Положения о закупке предусмотрено осуществление закупки у единственного поставщика.

Согласно пп. 3 п. 6.8 Положения о закупке закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется, том числе, при заключении договора на оказание транспортных услуг для перевозки твердых коммунальных отходов (далее - ТКО).

В 2024 г. ООО "В" заключены следующие договоры:

- договор от 01.01.2024 N 1-Б на оказание услуг по транспортировке твердых коммунальных отходов на территории Бутурлиновского межмуниципального экологического отходоперерабатывающего кластера (цена договора 232 244 261,8 руб.);

- договор от 01.01.2024 N 2-П на оказание услуг по транспортировке твердых коммунальных отходов на территории Панинского межмуниципального экологического отходоперерабатывающего кластера (цена договора 171 511 035,60 руб.).

Согласно информации министерства тарифного регулирования Воронежской области, на территории Воронежской области осуществляют свою деятельность, как минимум, 9 хозяйствующих субъектов, осуществляющих транспортировку ТКО.

Данные факты свидетельствуют о наличии на территории Воронежской области конкурентного рынка на оказание услуг по транспортировке ТКО.

Упомянутая норма Положения о закупке может привести к злоупотреблению со стороны Заказчика при осуществлении закупок неконкурентным способом.

При этом, следует отметить, что п. 6.1 Положения о закупке предусмотрены конкурентные способы проведения закупки, а именно:

- конкурс (открытый конкурс, конкурс в электронной форме, закрытый конкурс),

- аукцион (аукцион в электронной форме),

- запрос котировок (запрос котировок в электронной форме),

- запрос предложений (запрос предложений в электронной форме).

Таким образом, Положение о закупке позволяет ООО "В" осуществлять закупку транспортных услуг на транспортировку твердых коммунальных отходов у единственного поставщика независимо от наличия конкурентного рынка, создает возможность привлечения исполнителя без проведения торгов, что приводит к дискриминации, отсутствию равноправия, справедливости, необоснованному ограничению конкуренции по отношению к участникам рынка.

Согласно пояснениям ООО "В", установление в Положении о закупке случая закупки транспортных услуг на транспортировку твердых коммунальных отходов у единственного поставщика обусловлено следующими обстоятельствами.

ООО "В" полагает, что проведение торгов по результатам которых формируются цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора, регулируются Правилами проведения торгов, по результатам которых формируются цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора, утвержденными постановлением Правительства РФ от 03.11.2016 N 1133 "Об утверждении Правил проведения торгов, по результатам которых формируются цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора" (далее - Правила).

Согласно п. 3 Правил цены на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора должны формироваться по результатам торгов в следующих случаях:

а) если в зоне деятельности регионального оператора образуется более 30 процентов твердых коммунальных отходов (по массе отходов), образующихся на территории субъекта Российской Федерации;

б) если требование к формированию по результатам торгов цен на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для регионального оператора было установлено при проведении конкурсного отбора регионального оператора и определено в соглашении, заключенном между органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и региональным оператором (далее - соглашение с субъектом Российской Федерации).

ООО "В" полагает, что действие данного постановления не распространяется на него ввиду нижеследующего.

1) согласно приказа департамента "Ж" от 11.10.2023 N 276 "О внесении изменений в приказ департамента "Ж" от 26.12.2022 N 319 "Об утверждении территориальной схемы обращения с отходами на территории Воронежской области" в зоне действия ООО "В" образуются 10,57% ТКО (по объему и массе отходов), образующихся на территории Воронежской области.

2) требование к формированию цен на услуги по транспортированию твердых коммунальных отходов для ООО "В" не было установлено при проведении конкурсного отбора регионального оператора и не определено в соглашениях, заключенных между департаментом "Ж" и ООО "В".

Оценивая данный довод, Комиссия обращает внимание на следующие обстоятельства.

Пунктом 4 Правил установлено, что торги проводятся в форме аукциона в электронной форме (далее - аукцион) в порядке, установленном Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", с учетом особенностей, предусмотренных настоящими Правилами.

В соответствии с п. 10 Правил региональный оператор обязан провести аукцион в случаях, установленных:

а) подпунктом "а" пункта 3 настоящих Правил, - в отношении территорий, на которых образуется не менее 50 процентов твердых коммунальных отходов (по массе отходов), образующихся в зоне деятельности регионального оператора;

б) подпунктом "б" пункта 3 настоящих Правил, - в отношении территорий, указанных в документации об отборе при проведении конкурсного отбора регионального оператора и соглашении с субъектом Российской Федерации.

В рассматриваемых случаях, при условии наличия соответствующих положений в документации об отборе при проведении конкурсного отбора регионального оператора и соглашения с субъектом Российской Федерации, региональный оператор обязан провести аукцион в порядке, установленном Правилами.

В иных случаях, действия регионального оператора регулируются общими нормами гражданского законодательства, а при соответствии регионального оператора требованиям Закона о закупках - нормами указанного закона.

Таким образом, предметом рассмотрения дела N 036/01/17-384/2025 является не обязанность ООО "В" проводить торги в случаях, установленных Правилами, а обоснованность установления в соответствии с нормами Закона о закупках, в Положении о закупке, случая закупки транспортных услуг на транспортировку твердых коммунальных отходов у единственного поставщика.

В связи с этим данный довод ООО "В" признается Комиссией несостоятельным.

Помимо этого ООО "В", в качестве довода, заявило о нецелесообразности проведения конкурентных процедур на оказание транспортных услуг по перевозке ТКО. По мнению ООО "В" проведение такой процедуры занимает длительное время, а именно нескольких месяцев, что может воспрепятствовать осуществлению ООО "В" своих обязательств, как регионального оператора, ввиду того, что во время проведения данной процедуры ООО "В" не сможет осуществлять транспортировку ТКО.

Оценивая данный довод Комиссия обращает внимание на следующие обстоятельства.

Частями 17 и 19 ст. 3.2 Закона о закупках установлено, что заказчик размещает в единой информационной системе извещение о проведении аукциона или конкурса и документацию о закупке не менее чем за пятнадцать дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в аукционе или конкурсе.

Согласно ч. 21 ст. 3.2 Закона о закупках при проведении запроса котировок извещение о проведении запроса котировок размещается в единой информационной системе не менее чем за пять рабочих дней до дня истечения срока подачи заявок на участие в запросе котировок.

В соответствии с ч. 3 ст. 3.4 Закона о закупках Заказчик при осуществлении конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства размещает в единой информационной системе извещение о проведении:

1) конкурса в электронной форме в следующие сроки:

а) не менее чем за семь дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком конкурсе в случае, если начальная (максимальная) цена договора не превышает тридцать миллионов рублей;

б) не менее чем за пятнадцать дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком конкурсе в случае, если начальная (максимальная) цена договора превышает тридцать миллионов рублей;

2) аукциона в электронной форме в следующие сроки:

а) не менее чем за семь дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе в случае, если начальная (максимальная) цена договора не превышает тридцать миллионов рублей;

б) не менее чем за пятнадцать дней до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе в случае, если начальная (максимальная) цена договора превышает тридцать миллионов рублей;

3) запроса предложений в электронной форме не менее чем за пять рабочих дней до дня проведения такого запроса предложений. При этом начальная (максимальная) цена договора не должна превышать пятнадцать миллионов рублей;

4) запроса котировок в электронной форме не менее чем за четыре рабочих дня до дня истечения срока подачи заявок на участие в таком запросе котировок. При этом начальная (максимальная) цена договора не должна превышать семь миллионов рублей.

Частью 15 ст. 3.2 Закона о закупках установлено, что договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через десять дней и не позднее чем через двадцать дней с даты размещения в единой информационной системе итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки. В случае необходимости одобрения органом управления заказчика в соответствии с законодательством Российской Федерации заключения договора или в случае обжалования в антимонопольном органе действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора электронной площадки договор должен быть заключен не позднее чем через пять дней с даты указанного одобрения или с даты вынесения решения антимонопольного органа по результатам обжалования действий (бездействия) заказчика, комиссии по осуществлению конкурентной закупки, оператора электронной площадки.

Указанные нормы опровергают довод ООО "В" о длительности проведения конкурентной процедуры поскольку минимальные сроки проведения не составляют несколько месяцев, а более длительные сроки могут быть установлены самим заказчиком на свое усмотрение.

Также Комиссия обращает внимание на тот факт, что заключенные ООО "В" договоры на перевозку ТКО заключены сроком на один год. При этом в договорах четко обозначена дата окончания действия указанных договоров.

То есть, ООО "В", зная дату окончания действия договоров объективно имеет возможность заблаговременно провести конкурентную процедуру на оказание транспортных услуг по перевозке ТКО.

При рассмотрении дела представители ООО "В" указывали, что использование процедуры заключения договора с единственным поставщиком направлено, в том числе, на выбор наилучшего контрагента, поскольку договоры были заключены с лицами уже ранее работавшими с ООО "В" и надлежащим образом исполнявшими договоры.

Между тем, Комиссия отмечает, что осуществление конкурентных процедур как раз и направлено на выбор наилучшего поставщика, подрядчика исполнителя.

Так, аукцион позволяет выявить наилучшее ценовое предложение по исполнению договора.

В свою очередь такая процедура как конкурс позволяет определить наилучшего исполнителя не только исходя из предложенной цены, но и по другим критериям, таким как опыт, наличие персонала и техники.

С учетом вышеизложенного, довод ООО "В" о нецелесообразности проведения конкурентных процедур признается необоснованным.

Согласно ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Отсутствие конкурентных процедур также препятствует достижению цели предотвращения коррупции и иных злоупотреблений в данной сфере, чем нарушается требования пункта 6 статьи 3 Федерального закона N 273-ФЗ от 25.12.2008 "О противодействии коррупции в Российской Федерации".

Согласно части 1 статьи 1 Закона о закупках, наравне с созданием условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, в числе целей, на достижение которых направлен данный закон, закреплено расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Цели законодательного регулирования достигаются в том числе путем соблюдения заказчиками при закупке товаров, работ, услуг принципов равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки, предусмотренных пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках.

В Законе о закупках установлено, что закупка товаров, работ, услуг для юридических лиц, названных в части 2 статьи 1 данного закона, может осуществляться конкурентными и неконкурентными способами.

Заказчику предоставлено право самостоятельно определять порядок и условия применения неконкурентных способов закупки, порядок подготовки и осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) и исчерпывающий перечень случаев проведения такой закупки, закреплять их в положении о закупке (часть 2 статьи 2, статья 3.6 Закона о закупках).

Это право должно реализовываться с учетом целей правового регулирования в сфере закупочной деятельности отдельными видами юридических лиц и принципов, закрепленных в законе. Избрание заказчиком способа закупки, который повлек за собой необоснованное ограничение круга потенциальных участников, нарушает принципы осуществления закупочной деятельности и положения законодательства о защите конкуренции. Закрепленные заказчиком в положении о закупке условия, позволяющие осуществлять закупку у единственного поставщика во всех случаях и при любых потребностях без проведения конкурентных процедур, независимо от наличия конкурентного рынка создают возможность привлечения исполнителя без проведения торгов (конкурса/аукциона), что, в свою очередь, приводит к дискриминации и ограничению конкуренции.

Для целей экономической эффективности закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика целесообразна в случае, если такие товары, работы, услуги обращаются на низкоконкурентных рынках, или проведение конкурсных, аукционных процедур нецелесообразно по объективным причинам, например, ликвидация последствий чрезвычайных ситуаций, последствий непреодолимой силы (пункт 9 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.05.2018).

Отдавая в отдельных случаях предпочтение такому способу как осуществление закупки у единственного поставщика, заказчик должен иметь разумные и объективные причины, объясняющие, что применение конкурентных процедур либо является неэффективным (например, если товарный рынок ограничен или цены на объект закупки колеблются в узком диапазоне), либо в значительной степени лишают заказчика того результата, которого он намеревался достичь, планируя закупку (осуществление срочного размещения заказа, закупка на товарном рынке, где преобладает недобросовестная конкуренция).

В ином случае выбор данного неконкурентного способа размещения заказа представляет собой злоупотребление правом, намеренное уклонение от конкурентных процедур вопреки принципам осуществления закупок, а также целям правового регулирования в данной сфере (позиция Верховного Суда Российской Федерации по делу N А57-6792/2020).

Пунктами 1 и 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Не проведение торгов, когда это необходимо в силу закона, свидетельствует о предоставлении необоснованных преимуществ при осуществлении хозяйственной деятельности исполнителю и, как следствие, о соглашениях, направленных на ограничение конкуренции.

Несмотря на то, что потребности заказчика являются определяющим фактором при установлении требований к поставляемому товару, выполняемой работе, оказываемой услуге, в случае осуществления закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) заказчик должен обосновать (доказать), что выдвигаемые требования к предмету закупки могут быть исполнены исключительно конкретным поставщиком и никаким иным.

Иными словами, праву заказчика на своевременное и полное удовлетворение потребностей в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности корреспондирует его обязанность обеспечить возможность участия юридических лиц и физических лиц в закупке, стимулировать такое участие, развитие добросовестной конкуренции, обеспечить гласность и прозрачность закупки, что следует из требований Закона о защите конкуренции и части 1 статьи 1 Закона о закупках.

Вместе с тем, закрепленные в Положении о закупке условия позволяют осуществлять закупку на оказание транспортных услуг для перевозки ТКО у единственного поставщика независимо от наличия конкурентного рынка, создают возможность привлечения исполнителя без проведения торгов, что приводит к дискриминации, отсутствию равноправия, справедливости, необоснованному ограничению конкуренции по отношению к участникам рынка. Также нельзя говорить об экономически эффективном расходовании денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг.

Потребности заказчика являются определяющим фактором при установлении им требований к поставляемому товару, выполняемой работе, оказываемой услуге. В то же время при размещении заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) заказчик должен обосновать (доказать), что выдвигаемые требования к предмету закупки могут быть исполнены исключительно конкретным поставщиком и никаким иным.

Положение о закупке ООО "В" позволяет проводить закупки на оказание транспортных услуг для перевозки ТКО у единственного поставщика при отсутствии объективных на то причин, что ограничивает конкуренцию на соответствующем рынке.

Положения о закупках ООО "В", содержит положения, ограничивающие конкуренцию, что образует признаки нарушения части 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции. Данный вывод подтверждается соответствующей судебной практикой (решение Арбитражного суда Тюменской области от 09.11.2022, постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2023 по делу N А70-18212/2022).

Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, частями 1, 2 статьи 49 Закона о защите конкуренции, Комиссия

1. Признать действия общества с ограниченной ответственностью "В" по установлению в Положении о закупке товаров, работ, услуг, случая осуществления у единственного поставщика закупки на оказание транспортных услуг для перевозки ТКО при отсутствии объективных на то причин, при наличии конкурентного рынка, что ограничивает конкуренцию на соответствующих рынках, нарушением требований ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

2. Выдать ООО "В" предписание об устранении допущенных нарушений.

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия в арбитражный суд.

Настоящее решение размещено на официальном сайте Воронежского УФАС России в разделе "Решения".