Решение Амурское УФАС России от 06.06.2025 N 028/10/18.1-434/202

(решение в полном объеме изготовлено 06.06.2025)

Комиссия Амурского УФАС России по рассмотрению жалоб в порядке, предусмотренном статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 "О защите конкуренции" N 135-ФЗ, в составе: П.М. - председателя Комиссии, заместителя руководителя управления - начальника отдела контроля закупок; Л. - ведущего специалиста-эксперта отдела контроля закупок; П.А. - ведущего специалистаэксперта отдела антимонопольного контроля, в отсутствие представителей сторон по делу (лица уведомлены надлежащем образом

о дате и времени рассмотрения дела), рассмотрев поступившую 23.05.2025 в Амурское УФАС России жалобу общества с ограниченной ответственностью "П" (далее - ООО "П") на действия заказчика - акционерного общества "Д" (далее - АО "Д") при проведении запроса котировок в электронной форме на (Лот 123701) ОКПД 2: 26.30.30.160 Поставка оборудования связи в рамках инвестиционной программы для филиала АО "Д" "Приморские электрические сети", объявленного извещением от 08.04.2025 N 32514719220 на сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru и на электронной площадке АО "Р" https://lot-online.ru, выразившиеся, по мнению заявителя, в нарушении положений Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", а именно: признание заявки ООО "П" несоответствующей требованиям документации,

08.04.2025 заказчиком - АО "Д" на электронной площадке АО "Р" https://lotonline.ru и официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru опубликовано извещение 32514719220 о проведении запроса котировок в электронной форме на (Лот 123701) ОКПД 2: 26.30.30.160 Поставка оборудования связи в рамках инвестиционной программы для филиала АО "Д" "Приморские электрические сети".

Начальная (максимальная) цена договора установлена в размере 2 407 414,48 рублей.

Закупка осуществлена в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223- ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее Закон о закупках) и Положением о закупке продукции для нужд Группы РусГидро, утвержденным протоколом Совета директоров от 25.12.2023 N 367 (далее - Положение о закупке).

Дата начала срока подачи заявок - 08.04.2025, дата и время окончания подачи заявок - 16.04.2025 в 15:00, дата подведения итогов - 13.05.2025.

Протоколом от 13.05.2025 N 1-ВП заявка ООО "П" отклонена от дальнейшего рассмотрения на основании подпункта "г" пункта 4.9.5 Документации о закупке, как несоответствующую следующим требованиям:

В коммерческом предложении участника отсутствует наименование реестра и номер реестровой записи продукции, что не соответствует п. 2.1 ТТ в котором сказано: "Участник должен предоставить в составе заявки Коммерческое предложение по форме, установленной документацией о закупке, с указанием в отношении поставляемой продукции информации о номере (номерах) реестровой записи (реестровых записей) соответствующих реестров". По результатам дополнительной экспертизы замечание не снято. В ответе на до запрос Участник не предоставил на предлагаемое оборудование номер реестровой записи промышленной продукции, произведенной на территории Российской Федерации или произведенной на территории государства - члена Евразийского экономического союза, предусмотренный постановлением Правительства Российской Федерации от 30 апреля 2020 г. N 616, включено в единый реестр российской радиоэлектронной продукции, предусмотренный постановлением Правительства Российской Федерации от 10 июля 2019 г. N 878., согласно п. 2.1 ТТ. Указанное несоответствие требованиям документации о закупке является достаточным основанием для отклонения заявки данного участника.

Участник в коммерческом предложении не указал информацию о номере (номерах) реестровой записи (реестровых записей) из реестра российской промышленной продукции в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 23.12.2024 |N 1875 "О мерах по предоставлению национального режима при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (приложение N 2), что не соответствует условиям пункта 7 технических требований в котором установлено следующее: Участник должен предоставить в составе заявки Коммерческое предложение по форме, установленной документацией о закупке, с указанием в отношении поставляемой продукции информации о номере (номерах) реестровой записи (реестровых записей) реестровой записи из реестра российской промышленной продукции, и п. 3 п. п. "а" Постановления Правительства РФ N 1875 "О мерах по предоставлению национального режима при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" которым установлено требование к документам подтверждающим происхождение товара, а именно указание реестровой записи из реестра промышленной продукции, соответственно без указания данной информации (подтверждения происхождения) товар считается иностранным. По результатам дополнительной экспертизы замечание не снято. В ответе на дозапрос Участник не предоставил на предлагаемое оборудование номер реестровой записи промышленной продукции, произведенной на территории Российской Федерации или произведенной на территории государства - члена Евразийского экономического союза. Указанные несоответствия являются достаточным для отклонения заявки участника.

Рассмотрев жалобу, письменные пояснения заказчика и заявителя жалобы, изучив материалы дела, Комиссия Амурского УФАС России приходит к следующим выводам.

Частью 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

Пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках установлено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

Подпунктом 1.5.2.3 пункта 1.5.2 части 1.5 Положения о закупке установлены цели и принципы осуществления закупочной деятельности, процедура которой предполагает равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к Участникам там, где такая конкуренция возможна, а где невозможна - обеспечение повышенного внутреннего контроля.

Согласно подпункту "г" пункта 4.9.5 Документации по результатам рассмотрения заявок (проведения отборочной стадии) Закупочная комиссия отклоняет заявки по следующим основаниям: несоответствие предлагаемой продукции требованиям Документации о закупке, в том числе порядка описания такой продукции (включая требования по предоставлению информации и перечня документов, которые подтверждают страну происхождения товара - для случаев запрета или ограничения, установленных законодательством о национальном режиме).

В пункте 4.11.3 Документации установлено, что оценка и сопоставление заявок, а также их ранжировка, осуществляется с учетом применения законодательства о национальном режиме, в т.ч. ПП 1875 (подраздел 4.12).

В соответствии с пунктом 4.12.3 Документации если в подразделе 1.2 установлен режим ограничения закупки иностранной продукции, то не допускается заключение договора на поставку такой продукции, если была подана и по результатам рассмотрения заявок допущена заявка с российской продукцией (на поставку товара российского происхождения / на оказание услуг российским лицом / на выполнение работ российским лицом), - соответствующая заявка отклоняется при рассмотрении заявок (подраздел 4.9).

В подпункте 1.2.15 пункта 1.2 Документации установлен режим ограничения закупки иностранной продукции.

Подпунктом 2.1 пункта 2 технических требований Документации установлены требования по импортозамещению к закупаемым ПО и оборудованию "О преимуществе в отношении товаров российского происхождения (в том числе поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг), работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых российскими лицами, если такие запрет, ограничение, преимущество установлены в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 3.1 - 4 Закона 223-ФЗ в отношении товара являющегося предметом закупки. Оборудование российского производства включенного в единый реестр российской радиоэлектронной продукции, предусмотренного постановлением Правительства Российской Федерации от 10 июля 2019 г. N 878, необходимо прикладывать выписки из реестра, к спецификации поставляемого промышленного, в том числе телекоммуникационного оборудования" согласно которым участник должен предоставить в составе заявки Коммерческое предложение по форме, установленной документацией о закупке, с указанием в отношении поставляемой продукции информации о номере (номерах) реестровой записи (реестровых записей) соответствующих реестров.

Пунктом 7 технических требований Документации установлены требования к происхождению поставляемой продукции в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 23.12.2024 N 1875 "О мерах по предоставлению национального режима при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" установлено ограничение закупок товаров (в том числе поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг), происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, по перечню согласно приложению N 2 в соответствии с которыми участник должен предоставить в составе заявки Коммерческое предложение по форме, установленной документацией о закупке, с указанием в отношении поставляемой продукции информации о номере (номерах) реестровой записи (реестровых записей) реестровой записи из реестра российской промышленной продукции или реестра евразийских промышленных товаров, содержащей в том числе: информацию о совокупном количестве баллов за выполнение (освоение) на территории России, ЕАЭС соответствующих операций.

Комиссия Амурского УФАС России изучив заявку ООО "П" приходит к выводу, что в коммерческом предложение приложенном в составе заявки общества отсутствует информация о номере (номерах) реестровой записи (реестровых записей) соответствующих реестров согласно требованиям подпункта 2.1 пункта 2 технических требований Документации.

Таким образом, заявка ООО "П" правомерно признана несоответствующей условиям подпункта 2.1 пункта 2 технических требований Документации.

В соответствии с частью 3 постановления Правительства РФ от 23.12.2024 N 1875 "О мерах по предоставлению национального режима при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Постановление N 1875) информацией и документами, подтверждающими страну происхождения товара для целей настоящего постановления, являются:

а) для подтверждения происхождения товаров, указанных в позициях 1 - 145 приложения N 1 к настоящему постановлению, позициях 1 - 433 приложения N 2 к настоящему постановлению, приложении N 3 к настоящему постановлению, из Российской Федерации - номер реестровой записи из реестра российской промышленной продукции, предусмотренного статьей 17.1 Федерального закона "О промышленной политике в Российской Федерации".

б) для подтверждения происхождения товаров, указанных в позициях 1 - 145 приложения N 1 к настоящему постановлению, позициях 1 - 433 приложения N 2 к настоящему постановлению, приложении N 3 к настоящему постановлению, из государств - членов Евразийского экономического союза, за исключением Российской Федерации, номер реестровой записи из евразийского реестра промышленных товаров государств членов Евразийского экономического союза, порядок формирования и ведения которого устанавливается правом Евразийского экономического союза (далее - евразийский реестр промышленных товаров).

Подпунктом "б" подпункта 1 пункта 2 статьи 3.1 - 4 Закон о закупках установлено, что правительство Российской Федерации вправе с учетом положений части 3 настоящей статьи принимать меры, устанавливающие ограничение закупок товаров (в том числе поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг), происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, в том числе минимальную обязательную долю закупок товаров российского происхождения.

В пункте 2 части 4 статьи 3.1 - 4 Закон о закупках установлено, что при осуществлении закупки товара если Правительством Российской Федерации установлено предусмотренное подпунктом "б" пункта 1 части 2 настоящей статьи ограничение закупок товара, не допускаются:

а) заключение договора на поставку товара, происходящего из иностранного государства, если поданы заявка на участие в закупке, окончательное предложение, признанные по результатам их рассмотрения соответствующими требованиям положения о закупке, извещения об осуществлении конкурентной закупки (в случае проведения конкурентной закупки), документации о конкурентной закупке (в случае проведения конкурентной закупки) и содержащие предложения о поставке товара российского происхождения;

б) при исполнении договора замена товара на происходящий из иностранного государства товар, в отношении которого установлено данное ограничение, если договор предусматривает поставку товара российского происхождения.

Из содержания заявки ООО "П" следует, что обществом в коммерческом предложение не указана информация о номере (номерах) реестровой записи (реестровых записей) реестровой записи из реестра российской промышленной продукции или реестра евразийских промышленных товаров.

Таким образом, ООО "П" не подтвердило страну происхождения товара согласно Постановлению N 1875.

Вместе с тем, из анализа заявок допущенных участников закупки общества с ограниченной ответственностью "Б", общества с ограниченной ответственностью "И", ИП А. следует, что указанные лица в составе заявок также не предоставили информацию о номере (номерах) реестровой записи (реестровых записей) реестровой записи из реестра российской промышленной продукции или реестра евразийских промышленных товаров.

На основании вышеизложенного, Комиссия Амурского УФАС России приходит к выводу, что закупочная комиссия заказчика неправомерно признала заявку ООО "П" несоответствующей требованиям пункта 7 технических требований Документации, поскольку не предоставление реестровой записи из реестра российской промышленной продукции или реестра евразийских промышленных товаров в составе заявки не является самостоятельным основанием для отклонения участника закупки в силу действующего законодательства, а на участие в закупки отсутствовали предложения о поставке товара российского происхождения согласно требованиям Постановлению N 1875, что привело к нарушению подпункта 1.5.2.3 пункта 1.5.2 части 1.5 Положения о закупке и пункта 2 части 1 статьи 3, подпункта "а" пункта 2 части 4 статьи 3.1 - 4 Закона о закупках.

Относительно доводов, изложенных в жалобе в части оспаривания положений закупочной документации, Комиссия Амурского УФАС России отмечает, что оспариваемые требования подлежали обжалованию в срок до окончания срока подачи заявок, а именно не позднее 16.04.2025.

При этом жалоба подана заявителем в антимонопольный орган 23.05.2025, то есть, за пределами срока, установленного на подачу заявок.

В противном случае, реализация такого права за пределами окончания срока подачи заявок необоснованно затрагивает права и законные интересы иных участников закупки, которые подали заявки в соответствии с условиями Документации.

Согласно статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, "действия в обход закона" с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

При этом границы антимонопольного контроля торгов оканчиваются при достижении баланса частных и публичных интересов, на необходимость соблюдения, которого указал Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 29.03.2011 N 2-П, а также стабильности публичных правоотношений. В то же самое время "баланс" означает равновесие и равноправие сторон в публичных правоотношениях, а не смещение вектора административной защиты в сторону одного из участников таких отношений без достаточных к тому оснований.

Обратное будет противоречить не только балансу частных и публичных интересов, но и принципам добросовестной реализации и защиты своих гражданских прав (часть 3 статьи 1 ГК РФ, недопустимости извлечения преимуществ из своего незаконного или недобросовестного поведения (часть 4 статьи 1 ГК РФ) и злоупотребления правом (часть 1 статьи 10 ГК РФ).

Учитывая изложенное, обжалование заявителем положений документации после принятия участия в самой закупочной процедуре не подлежит рассмотрению антимонопольным органом в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, так как заявитель, принимая участие в публично-правовой процедуре, в силу статьи 8 ГК РФ конклюдентно соглашается с ее условиями, в связи с чем презюмируется позиция участника о признании таких условий соответствующими положениям антимонопольного законодательства, в связи с чем обжалование участником Закупки положений Документации после окончания срока подачи заявок свидетельствует о злоупотреблении своим правом на обжалование процедуры.

При таких обстоятельствах, с учетом положений части 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, оспаривание положений документации, которые, по мнению заявителя, противоречат действующему законодательству Российской Федерации, подлежали обжалованию до окончания срока подачи заявок.

Соответственно, у Комиссии Амурского УФАС России отсутствуют правовые основания для рассмотрения жалобы заявителя в части оспаривания положений документации, что согласуется с позицией ФАС России, изложенной в письме от 25.06.2019 МЕ/53183/19 согласно которому жалоба на положения документации о закупке может быть направлена любым лицом в антимонопольный орган до окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлениях Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2021 по делу N А40-178288/20, от 23.06.2023 по делу N А40-17873/23, решениях Арбитражного суда города Москвы от 28.02.2023 по делу N А40-276661/22, от 10.10.2023 по делу N А40-167076/23.

В связи с изложенным, Комиссией Амурского УФАС России принято решение об оставлении жалобы ООО "П" в части доводов по необоснованно установленному требованию о наличии оборудования в едином реестре российской радиоэлектронной продукции, предусмотренного постановлением правительства РФ от 10.07.2019 N 878, без рассмотрения в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции.

Комиссия Амурского УФАС России, рассматривая вопрос о необходимости выдачи предписания об устранении выявленных нарушений, приходит к выводу об отсутствии основания для выдачи предписания ввиду того, что установленные в действиях комиссии заказчика нарушения не повлияли на результаты торгов, поскольку заявка ООО "П" не соответствовала условиям подпункта 2.1 пункта 2 технических требований Документации.

Комиссия Амурского УФАС России, рассмотрев жалобу ООО "П" на действия АО "Д" руководствуясь статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", приняла

1. Признать жалобу общества с ограниченной ответственностью "П" обоснованной в части.

2. Признать в действиях закупочной комиссии заказчика - Акционерного общества "Д" нарушение пункта 2 части 1 статьи 3, подпункта "а" пункта 2 части 4 статьи 3.1 - 4 Федерального закона 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" и подпункта 1.5.2.3 пункта 1.5.2 части 1.5 Положения о закупке.

3. Предписание не выдавать.

4. Передать материалы дела должностному лицу Амурского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении административного производства.

Решение комиссии антимонопольного органа может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.