Решение Татарстанское УФАС России от 29.05.2025 N 016/05/18-531/2025

Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев материалы дела в отношении Акционерное Общество "Ц" (ИНН: <...>) по факту распространения 11 марта 2025 года в 18 часов 36 минуты на электронную почту Заявителя <...> с адреса электронной почты info@zdravcity.ru, что имеет признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе"), в присутствии:

- представителя по доверенности АО "Ц" <...>;

- представителя по доверенности <...>;

- Заявитель <...>,

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее - Управление, Татарстанское УФАС России) на рассмотрение поступило обращение <...> (вх. N 2710/ж от 12.03.2025 г.) по факту распространения рекламного письма с адреса электронной почты info@zdravcity.ru на электронную почту Заявителя <...>.

Факт поступления рекламных сообщений подтверждается скриншотами, представленными Заявителем.

Согласно поступившему обращению, 11 марта 2025 года в 18 часов 36 минуты электронную почту Заявителя <...> было получено рекламное письмо с адреса электронной почты info@zdravcity.ru.

Скриншоты сообщения от 11.03.2025 представлены ниже:

<...>

В пункте 1 статьи 3 Закона "О рекламе" дано понятие рекламы - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Управлением было направлено письмо в адрес ООО "З" для изложения позиции по доводам, изложенным в обращении Заявителя.

Согласно поступившему ответу, ООО "З" является лишь администратором доменного имени zdravcity.ru и не является правообладателем интернет-сайта https://zdravcity.ru. Общество не осуществляло распространение сведений на электронную почту заявителя <...>.

При этом, ООО "З" представило информацию, согласно которой владельцем сайта https://zdravcity.ru является АО ЦВ "Протек".

На основании вышеизложенного, Управлением направлено письмо в адрес Акционерное Общество "Ц" (ИНН: <...>).

Согласно поступившему ответу, указанное сообщение в адрес <...> является сервисным письмом сайта "З" (zdravcity.ru), направленным по результатам исполнения договора с потребителем (заказ от 10.03.2025 г.) N<...>), с просьбой оценить качество сервиса "З" в целях его улучшения.

Указанное сервисное сообщение не представляется интерес для неопределенного круга лиц, поскольку носит персонализированный характер и адресовано конкретному пользователю, совершившему заказ в сервисе "З" "<...>, нам важно ваше мнение!", и не направлено на привлечение внимания к сервису, осуществляется исключительно в целях опроса о качестве сервиса по результатам исполнения договора с потребителем. Таким образом, данное сообщение не является рекламой, так как не отвечает критериям, определенным в понятии "Реклама" Федерального закона "О рекламе".

Лицом, осуществившим подготовку и направление электронного письма, является АО "Ц" как владелец сервиса "З".

Рекламная рассылка в адрес <...> (эл. почта: <...>), согласно пояснениям представителя Общества, Обществом не осуществляется.

<...> утверждает, что не подписывался на их рекламные рассылки, что подтверждается скриншотом из личного кабинета.

Проанализировав содержание спорного письма, Комиссия пришла к выводу о том, что наряду с сообщением о предоставлении информации по состоянию баланса бонусного счета (19 баллов), а также опроса о качестве сервиса "З", письмо содержит иные сведения, указывающие на условия приобретения товаров и в совокупности с указанием на наличие 19 баллов, которые могут быть использованы при приобретении товаров в приложении, ссылка на которое указана в направленном письме, привлекает внимание внимания получателя письма к деятельности отправителя.

Так в частности, письмо от 11.03.2025 г. содержит фирменный логотип маркетплейса, в котором возможно осуществить покупку, ссылку и кьюар-код на переход в личный кабинет участника, который открывается (размещен) на сайте или в мобильном приложении магазина. Кроме того, внизу сообщения представлена информация о бесплатной безопасной доставке, экономии на 70% при заказе в приложении, возможности забрать заказ в любой из 30 000 аптек, информации о более 46 000 сертифицированных товаров, а также ссылка на мобильное приложение магазина. Вышеуказанная информация направлена непосредственно на привлечение внимание потребителей, в том числе путем доведения преимуществ покупки в маркетплейсе "З".

Проанализировав содержание спорного письма, Управление приходит к выводу о том, что наряду с сообщением, направленным в целях опроса о качестве сервиса, письмо содержит иные сведения: "Узнавайте о скидках первыми. Скачивайте приложение "З",18+" "Более 46 000 сертифицированных товаров", "Бесплатная доставка в 82 регионах РФ", "Заберите заказ в любой из 30 000 аптек", "Экономьте до 70% с бонусной программой", что подтверждает направленность на привлечение внимания получателя письма к деятельности отправителя.

Так в частности письмо содержит ссылку для перехода, на сайт https://zdravcity.ru, в котором возможно осуществить покупку.

Таким образом, информация со сведениями: "Узнавайте о скидках первыми. Скачивайте приложение "З",18+" "Более 46 000 сертифицированных товаров", "Бесплатная доставка в 82 регионах РФ", "Заберите заказ в любой из 30 000 аптек", "Экономьте до 70% с бонусной программой" в силу статьи 3 Закона "О рекламе" является рекламой.

Рассматриваемая информация, которая доводилась до сведения Заявителя посредством направления сообщения на электронную почту, является рекламой, поскольку отвечает всем квалифицирующим признакам рекламы:

- информация распространена на электронную почту по сети электросвязи, а именно посредством использования подвижной радиотелефонной связи.

Согласно п. 35 ст. 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) под электросвязью понимаются любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам;

- объектом рекламирования является товар (продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот), средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (подп. 2-3 ст. 3 Закона о рекламе).

Объектом рекламирования в рассматриваемом случае являются услуги программного обеспечения "З".

- информация была адресована неопределенному кругу лиц-пользователей связи и является неперсонифицированной, поскольку невозможно определить заранее, какие конкретно лица будут выступать в качестве получателя данной информации. Не может быть определен и конкретный субъект правоотношений, возникающих по поводу реализации объекта рекламирования. Информация, представленная в телефонных разговорах заявителям, не обращена к конкретному потребителю, из текста бесед не следует, что они были адресованы каким-либо определенным лицам.

Сведения не носят персонализированного характера, представляют интерес для неопределенного круга лиц.

Доведенная до сведения заявителя информация не относится к категории той информации, на которую Закон о рекламе не распространяет свое действия в соответствии с частью 2 статьи 3 Закона о рекламе. В частности, она не является справочно-информационным и аналитическим материалом (обзором внутреннего и внешнего рынков, результатом научных исследований и испытаний), не имеющим в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой.

Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием (часть 1 статьи 18 Закона о рекламе).

Целями Закона о рекламе являются, в том числе реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы (ст. 1 Закона о рекламе).

Абонент согласно пункту 1 статьи 2 Закона о связи - это пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации.

Таким образом, абонент выступает "пассивной" стороной отношений по передаче информации, он выступает получателем сообщений.

Рекламораспространитель, прежде чем направить какому-либо лицу рекламу по сетям электросвязи, должен удостовериться, что данное лицо выразило свое согласие на получение рекламы. Законом о рекламе закрепляется презумпция отсутствия указанного согласия абонента или адресата (часть 1 статьи 18 Закона о рекламе).

При этом законодатель закрепил обязанность рекламораспространителя немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием (часть 1 статьи 18 Закона о рекламе).

В соответствии с постановлением Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" (далее - постановление Пленума ВАС РФ) согласие абонента может быть выражено в любой форме, однако такая форма согласия должна быть достаточной для идентификации такого согласия и подтверждения волеизъявления лица на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (см. абзац четвертый п. 15 постановления Пленума ВАС РФ).

В постановлении Пленума ВАС РФ указано, что согласие абонента на получение от конкретного лица информации справочного характера, например, о прогнозе погоды, курсах обмена валют, не может быть истолковано как согласие на получение от этого лица рекламы.

Буквальное толкование указанных положений постановления Пленума ВАС РФ позволяет сделать вывод о том, что согласие адресата должно быть получено на распространение именно рекламы, а обязанность доказывать наличие такого согласия возложена на рекламораспространителя.

При этом, в целях соблюдения баланса частных и публичных интересов (постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 29.03.2011 N 2-П), стабильности публичных правоотношений, а также в целях защиты прав и законных интересов абонента как более слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях, при получении такого согласия абоненту должна быть предоставлена возможность изначально отказаться от получения рекламных рассылок, а сама форма согласия должна быть прямой и недвусмысленно выражающей соответствующее согласие (абонент прямо выражает согласие на получение рекламы), а не опосредованной и обусловленной ознакомлением с правилами оказания (предоставления) услуг.

Документы, подтверждающие в рассматриваемом случае наличие согласия со стороны заявителя на получение спорной рекламы рекламораспространителем не представлены.

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона о рекламе реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

На момент рассмотрения дела N 016/05/18-531/2025 в материалах дела не имеется подтверждение прекращения распространения ненадлежащей рекламы. Таким образом, комиссией Татарстанского УФАС установлены основания для выдачи предписания.

Согласно части 7 статьи 38 Закона "О рекламе" ответственность за нарушения части 1 статьи 18 несет рекламораспространитель.

Рекламораспространителем является АО "Ц".

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия,

Признать ненадлежащей рекламу, распространенную АО "Ц" (ИНН: <...>) <...>, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

Выдать АО "Ц" предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Татарстанского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Решение изготовлено в полном объеме 29 мая 2025 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.