Решение Иркутское УФАС России от 22.05.2025

Резолютивная часть решения объявлена 20 мая 2025 года.

Решение в полном объеме изготовлено 22 мая 2025 года.

Комиссия Иркутского УФАС России по контролю соблюдения законодательства о закупках, торгах, порядке заключения договоров, порядке осуществления процедур, включенных в исчерпывающие перечни процедур в сферах строительства (далее - Комиссия) в составе:

Председатель Комиссии: Л. - заместитель руководителя - начальник отдела контроля закупок Иркутского УФАС России;

Члены Комиссии: Д. - заместитель начальника отдела контроля закупок Иркутского УФАС России; З. - ведущий специалист - эксперт отдела контроля закупок Иркутского УФАС России;

При участии представителя Федерального казенного учреждения "Управление автомобильной магистрали Красноярск - Иркутск Федерального дорожного агентства" (далее - Заказчик) - В. (доверенность N 24 от 04 марта 2025 г.),

При участии представителя Общества с ограниченной ответственностью "Б" (далее - ООО "Б", Заявитель) - У. (доверенность N 1 от 14 мая 2025 г.);

рассмотрев жалобу Заявителя на действия комиссии при проведении открытого конкурса в электронной форме на установку элементов обустройства автомобильных дорог: установка стационарного электрического освещения на участках: км 240+603 - км 246+250 и км 256+057 - км 264+000 автомобильной дороги общего пользования федерального значения А-331 "Вилюй" Тулун - Братск - Усть-Кут - Мирный - Якутск, Иркутская область, извещение N 0334100007525000021 (далее - открытый конкурс), в порядке, предусмотренном статьей 106 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее по тексту - Федеральный закон N 44-ФЗ), и в результате проведения внеплановой проверки в соответствии со статьей 99 Федерального закона N 44-ФЗ,

в Иркутское УФАС России 13 мая 2025 г. поступила жалоба Заявителя на действия комиссии при проведении открытого конкурса.

По мнению Заявителя, его заявка неправомерно отклонена от участия в открытом конкурсе на основании пункта 7 части 12 статьи 48 Федерального закона N 44-ФЗ, поскольку предоставленная Заявителем независимая гарантия от 29 апреля 2025 г. N 019/6-24-Г, выданная Новосибирским социальным коммерческим банком "Л" (публичное акционерное общество) (далее - Банк), соответствует критериям, установленным Федеральным законом N 44-ФЗ, Постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 N 1005 "О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (вместе с Дополнительными требованиями к банковской гарантии, используемой для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", "Правилами ведения и размещения в единой информационной системе в сфере закупок реестра банковских гарантий") (далее - Постановление Правительства N 1005), а также Приложению N 3 к извещению о проведении открытого конкурса.

Заказчиком представлен отзыв на жалобу Заявителя. Из указанного отзыва следует, что Заказчик считает доводы жалобы необоснованными и не подлежащими удовлетворению.

В ходе рассмотрения жалобы Комиссией установлено, что Заказчиком 14 апреля 2025 года в единой информационной системе в сфере закупок, на сайте www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) размещен документ "Извещение о проведении открытого конкурса в электронной форме от 14.04.2025 N 0334100007525000021" (далее - Извещение).

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 168 829 012 руб. 00 коп.

Датой окончания срока подачи заявок является 05 мая 2025 года.

Согласно протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 12.05.2025 N ИЭОК1 на участие в открытом конкурсе подано 7 заявок, 6 заявок признаны соответствующими требованиям Извещения.

Заявка N 1866002 (Заявитель) отклонена по следующим основаниям: "Отклонить заявку на участие в закупке по п. 7 ч. 12 ст. 48 N 44-ФЗ "Отказ в принятии гарантии согласно ч. 6 ст. 45 Закона N 44-ФЗ"/ пп. "в" п. 1 N 579-ПП РФ несоответствие независимой гарантии требованиям, предусмотренным ч. 8.2 Федерального закона N 44-ФЗ, а именно: согласно п. 16.2 Независимой гарантии от 29.04.2025 г. N 019/6-24-Г (далее - Гарантия) указано: "Настоящая гарантия может быть изменена Гарантом в соответствии с положениями ст. 371 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ. Любые изменения гарантии производятся в письменной форме с согласия Бенефициара и являются неотъемлемой частью "...".

Комиссия, исследовав материалы дела, доводы Заявителя, возражения Заказчика приходит к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 48 Федерального закона N 44-ФЗ электронный конкурс начинается с размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении закупки.

Заявка на участие в закупке состоит из трех частей. Первая часть должна содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктами "а", "б" и "г" пункта 2 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона. Первая часть также может содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктом "д" пункта 2 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона. Вторая часть должна содержать информацию и документы, предусмотренные подпунктами "м" - "р" пункта 1, подпунктом "в" пункта 2, пунктом 5 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона. Третья часть должна содержать информацию, предусмотренную пунктом 3 или пунктом 4 части 1 статьи 43 настоящего Федерального закона (часть 2 статьи 48 Федерального закона N 44-ФЗ).

Частью 11 статьи 48 Федерального закона N 44-ФЗ предусмотрено, что не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за днем получения вторых частей заявок на участие в закупке, информации и документов в соответствии с пунктом 2 части 10 настоящей статьи, но не позднее даты окончания срока рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в закупке, установленной в извещении об осуществлении закупки:

1) члены комиссии по осуществлению закупок:

а) рассматривают вторые части заявок на участие в закупке, а также информацию и документы, направленные оператором электронной площадки в соответствии с пунктом 2 части 10 настоящей статьи, и принимают решение о признании второй части заявки на участие в закупке соответствующей требованиям извещения об осуществлении закупки или об отклонении заявки на участие в закупке;

б) осуществляют оценку вторых частей заявок на участие в закупке, в отношении которых принято решение о признании соответствующими извещению об осуществлении закупки, по критерию, предусмотренному пунктом 4 части 1 статьи 32 настоящего Федерального закона (если такой критерий установлен извещением об осуществлении закупки);

2) заказчик формирует с использованием электронной площадки протокол рассмотрения и оценки вторых частей заявок на участие в закупке, после подписания членами комиссии по осуществлению закупок такого протокола усиленными электронными подписями подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и направляет оператору электронной площадки.

Согласно пункту 7 части 12 статьи 48 Федерального закона N 44-ФЗ при рассмотрении вторых частей заявок на участие в закупке соответствующая заявка подлежит отклонению, в том числе, в случаях, предусмотренных частью 6 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ.

Частью 6 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ предусмотрено, что основанием для отказа в принятии независимой гарантии заказчиком является:

1) отсутствие информации о независимой гарантии в предусмотренных настоящей статьей реестрах независимых гарантий;

2) несоответствие независимой гарантии требованиям, предусмотренным частями 2, 3 и 8.2 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ;

3) несоответствие независимой гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении, документации о закупке (в случае, если настоящим Федеральным законом предусмотрена документация о закупке), проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

В силу части 1 статьи 44 Федерального закона N 44-ФЗ при проведении конкурентных способов заказчик обязан установить требование обеспечения заявок на участие в закупке. Заказчик вправе не устанавливать такое требование в случае, если начальная (максимальная) цена контракта не превышает один миллион рублей.

Согласно пункту 16 части 1 статьи 42 Федерального закона N 44-ФЗ при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее размер и порядок внесения денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в закупке, условия независимой гарантии (если требование обеспечения заявки установлено в соответствии со статьей 44 настоящего Федерального закона), реквизиты счета, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, реквизиты счета для перечисления денежных средств в случае, предусмотренном частью 13 статьи 44 Федерального закона N 44-ФЗ.

В силу части 4 статьи 44 Федерального закона N 44-ФЗ обеспечение заявки на участие в закупке может предоставляться участником закупки в виде денежных средств или независимой гарантии, предусмотренной статьей 45 Федерального закона N 44-ФЗ. Выбор способа обеспечения осуществляется участником закупки самостоятельно. Срок действия независимой гарантии должен составлять не менее месяца с даты окончания срока подачи заявок.

Исходя из части 1 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ, заказчики в качестве обеспечения заявок принимают независимые гарантии, выданные, в том числе банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством Российской Федерации, и включенными в перечень, предусмотренный частью 1.2 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ независимая гарантия должна быть безотзывной и должна содержать сумму независимой гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в установленных статьей 44 настоящего Федерального закона случаях для предъявления требования об уплате денежной суммы по независимой гарантии, предоставленной для обеспечения заявки на участие в закупке, или сумму независимой гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со статьей 96 настоящего Федерального закона, а также идентификационный код закупки, при осуществлении которой предоставляется такая независимая гарантия.

Пунктом 3 части 6 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ установлено, что основанием для отказа в принятии независимой гарантии заказчиком является несоответствие независимой гарантии требованиям, содержащимся в извещении об осуществлении закупки, приглашении, документации о закупке (в случае, если Законом о контрактной системе предусмотрена документация о закупке), проекте контракта, который заключается с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Согласно части 8 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ независимая гарантия, используемая для целей Федерального закона N 44-ФЗ, информация о ней и документы, предусмотренные частью 9 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ, должны быть включены в реестр независимых гарантий, размещенный в ЕИС, за исключением независимых гарантий, указанных в части 8.1 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ. Ведение такого реестра осуществляется путем включения в соответствии с порядком, предусмотренным частью 8.2 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ, таких информации и документов в реестр и присвоения номера реестровой записи. В течение одного рабочего дня после включения таких информации и документов в реестр независимых гарантий гарант направляет принципалу выписку из реестра независимых гарантий.

В соответствии с частью 8.2 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ дополнительные требования к независимой гарантии, используемой для целей Федерального закона N 44-ФЗ, порядок ведения и размещения в ЕИС реестра независимых гарантий, порядок формирования и ведения закрытого реестра независимых гарантий, в том числе включения в него информации, порядок и сроки предоставления выписок из него, типовая форма независимой гарантии, используемой для целей Федерального закона N 44-ФЗ, форма требования об уплате денежной суммы по независимой гарантии устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.11.2013 N 1005 "О независимых гарантиях, используемых для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (вместе с "Дополнительными требованиями к независимой гарантии, используемой для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", "Правилами ведения и размещения в единой информационной системе в сфере закупок реестра независимых гарантий", "Правилами формирования и ведения закрытого реестра независимых гарантий") утверждены, в том числе:

- дополнительные требования к независимой гарантии, используемой для целей Федерального закона N 44-ФЗ (далее - Дополнительные требования);

- типовая форма независимой гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения заявки на участие в закупке товара, работы, услуги для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее -Типовая форма).

Дополнительные требования к независимой гарантии, используемой для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", утвержденные Постановлением Правительства N 1005 предусматривают 9 дополнительных требований, в частности:

"16. Дополнительные условия <1>, <9>.

<1> Указывается при наличии.

<1-1> В качестве бенефициара указывается заказчик, за исключением случая проведения совместного конкурса или аукциона, при котором в качестве бенефициара указывается организатор совместного конкурса или аукциона.

<2> В случае отсутствия у иностранного лица идентификационного номера налогоплательщика, присвоенного в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, указывается аналог идентификационного номера налогоплательщика в соответствии с законодательством иностранного государства.

<3> Указывается, если гарант, принципал является юридическим лицом, аккредитованным филиалом или представительством иностранного юридического лица.

<4> Указывается в соответствии с извещением об осуществлении закупки, приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя).

<5> Указывается срок, определяемый календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Такой срок может определяться также указанием на событие. Указываемый срок действия независимой гарантии должен составлять не менее месяца со дня окончания срока подачи заявок.

<6> Указывается почтовый адрес.

<7> Указываются адрес электронной почты и (или) наименование информационной системы.

<8> Указывается наименование арбитражного суда.

<9> Не должны противоречить положениям извещения об осуществлении закупки, приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документации о закупке (в случае если Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" предусмотрена документация о закупке), проекта контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) (при наличии).".

Комиссия Иркутского УФАС России в ходе рассмотрения жалобы установила, что Заявитель в качестве обеспечения заявки на участие в электронном аукционе предоставил независимую гарантию N 019/6-24-Г от 29 апреля 2025 года, выданную Банком.

В пункте 16.2 представленной независимой гарантии установлено следующее положение:

"Настоящая независимая гарантия может быть изменена Гарантом в соответствии с положениями ст. 371 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ. Любые изменения гарантии производятся в письменной форме с согласия бенефициара и являются ее неотъемлемой частью".

Комиссия Иркутского УФАС России отмечает, что пунктом 16.2 независимой гарантии предусматривается возможность указания дополнительных условий независимой гарантии, однако такие дополнительные условия не должны противоречить требованиям Федерального закона N 44-ФЗ и положениям извещения о закупке, проводимой на заключение контракта, в обеспечение которого представляется независимая гарантия.

Вместе с этим, извещением о проведении открытого конкурса определены требования к независимой гарантии, представляемой в качестве обеспечения заявки, в том числе указаны следующие требования:

"Исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением независимой гарантии, соответствующей требованиям ст. 45 Закона N 44-ФЗ, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, срок действия независимой гарантии определяются в соответствии с требованиями Закона N 44-ФЗ участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия независимой гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой независимой гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со ст. 95 Закона N 44-ФЗ. Гарантия должна соответствовать требованиям, указанным в приложении N 3 к настоящему извещению.".

В приложении N 3 к извещению о проведении открытого конкурса определены требования к независимой гарантии, представляемой в качестве обеспечения заявки.

При этом, требования, закрепленные в приложении N 3 к извещению о проведении открытого конкурса, не предусматривают возможности внесения изменений в независимую гарантию, предоставляемую в качестве обеспечения исполнения заявки, ни в каком случае: как с согласия Бенефициара, так и без его согласия.

Комиссия отмечает, что вышеуказанное дополнительное условие независимой гарантии, указанное в пункте 16.2, по своей сути подразумевает возможность внесения изменений в положения независимой гарантии банком без согласия Бенефициара, при этом указание в тексте спорного пункта независимой гарантии оговорки "иные изменения в настоящую гарантию требуют согласия бенефициара", без указания закрытого перечня условий вносимых в гарантию, свидетельствует о возможности банка в свободной форме трактовать данное положение и определять условия, не ухудшающие положения Бенефициара, и дальнейшем внесением изменений в положения независимой гарантии.

Таким образом, Иркутского УФАС России приходит к выводу, что положения пункта 16.2 спорной независимой гарантии установлены неоднозначным образом и могут повлечь за собой ограничение прав и законных интересов Бенефициара, в том числе повлечь за собой ограничение выплат по спорной независимой гарантии.

Комиссия Иркутского УФАС России изучив документы и сведения, заявку Заявителя, представленную на заседание Комиссии сторонами, пришла к выводу, что действия конкурсной комиссии в части признания заявки Заявителя несоответствующей требованиям извещения о проведении открытого конкурса по основаниям, указанным в протоколе не противоречат требованиям Федерального закона N 44-ФЗ.

На основании вышеизложенного, Комиссия Иркутского УФАС России приходит к выводу, что комиссия по осуществлению закупок имела достаточные основания для отклонения заявки на участие в открытом конкурсе (по основаниям, изложенным в протоколе рассмотрения заявок), следовательно, в ее действиях не находятся признаки нарушения части 11 статьи 48 Федерального закона N 44-ФЗ.

Следовательно, довод жалобы Заявителя является необоснованным.

Вместе с тем, Комиссией Иркутского УФАС России установлено, что согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 12.05.2025 N ИЭОК1 заявка Заявителя отклонена по причине несоответствия Независимой гарантии требованиям Извещения и Федерального закона N 44-ФЗ.

Комиссия Иркутского УФАС России считает необходимым отметить, что выдача независимых гарантий осуществляется банками в соответствии с вышеприведенными положениями нормативных правовых актов, при этом частью 2 статьи 99 Федерального закона N 44-ФЗ императивно установлено, что банки являются субъектами контроля, следовательно, при выдаче соответствующей независимой гарантии банк в целях соблюдения возложенных обязанностей должен осуществлять проверку представленных принципалом сведений на соответствие информации установленной Федеральным законом N 44-ФЗ, Типовой форме, закупочной документации.

С учетом того, что Федеральным законом N 44-ФЗ предусмотрена обязанность Банка выдавать независимые гарантии, соответствующие Типовой форме, а также требованиям Извещения, Комиссия приходит к выводу, что действия Банка, выдавшего Независимую гарантию, не соответствующую положениям Извещения, нарушают часть 8.2 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ.

Указанные выводы подтверждены судебной практикой по делам N А46-17212/2023, N А46-8173/2023, N А40-4628/2023, N А40-16822/2024.

Таким образом, Комиссия Иркутского УФАС приходит к выводу, что действия Банка, выдавшего Независимую гарантию, не соответствующую Типовой форме, нарушают часть 8.2 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьей 106 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", Регламентом ФАС, Комиссия по контролю за соблюдением законодательства о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд,

1. Признать жалобу ООО "Б" необоснованной.

2. Признать в действиях Банка нарушение части 8.2 статьи 45 Федерального закона N 44-ФЗ.

3. Выдать Заказчику, комиссии по осуществлению закупок, оператору электронной площадки, Банку предписание об устранении выявленного нарушения Федерального закона N 44-ФЗ.

4. Направить копии решения, предписания сторонам по жалобе;

5. Оператору электронной площадки обеспечить исполнение выданного предписания.

Решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.