Решение Татарстанское УФАС России от 24.06.2025 N 016/05/18-665/2025

Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев материалы дела в отношении АО "Т" (ИНН: <...>) по факту распространения от абонента с альфанумерическим именем "Perekrestok" рекламного сообщения на абонентский номер Заявителя (<...>), а также распространения рекламного письма с адреса электронной почты mail@club.perekrestok.ru на электронную почту Заявителя <...>, что является нарушением части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе"),

в присутствии:

- Заявителя <...> лично;

- представителя АО "Т" по доверенности <...>,

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее - Управление, Татарстанское УФАС России) на рассмотрение поступило обращение <...> (вх. N 3459/ж от 28.03.2025 г.) по факту распространения от абонента с альфанумерическим именем "Perekrestok" рекламного сообщения на абонентский номер Заявителя (<...>), а также распространения рекламного письма с адреса электронной почты mail@club.perekrestok.ru на электронную почту Заявителя <...>.

Факт поступления рекламных сообщений подтверждается скриншотами, представленными Заявителем.

Согласно поступившему обращению, 16 марта 2025 года в 14 часов 24 минуты электронную почту Заявителя <...> было получено рекламное письмо с адреса электронной почты mail@club.perekrestok.ru.

Скриншоты, направленные 16.03.2025 г. представлены ниже:

<...>

После получения данного письма на электронную почту, согласно обращению Заявителя, он отказался от получения данных рассылок, нажав на кнопку "сюда" в конце письма.

28 марта 2025 года в 13 часов 28 минут на номер Заявителя <...> поступило сообщение с альфанумерического имени "Perekrestok".

Скриншоты представлены ниже:

<...>

Вышеуказанные действия являются нарушающими часть 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Согласно части 1 статьи 18 Закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

При обращении в Татарстанское УФАС России заявитель сообщил об отсутствии его согласия на получение рассматриваемой рекламы. Документарно подтвержденных доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Управлением было направлено письмо в адрес АО "Т" для изложения позиции по доводам, изложенным в обращении Заявителя.

Согласно поступившему ответу, а также пояснениям, представленным представителем Общества на заседании Комиссии Татарстанского ФАС России, Заявитель зарегистрирован в сервисе X5ID, а также в Программе лояльности <...>. При регистрации заявитель в программе лояльности "X5 Клуб" предоставил согласие на обработку его персональных данных в рамках сервиса X5ID, в рамках которого могут осуществляться коммуникации с клиентом. X5ID - это единая учетная запись для всех сервисов X5 и партнеров. К данным сервисам относятся сервисы торговой сети "Пятерочка", "П", "Чижик".

Указанное подтверждается данными по клиенту в ИСПДН Компании:

<...>

Согласие на коммуникации подтверждается значением "<...>".

Согласия на коммуникации по адресу электронной почты, путем направления смс и пушей подтверждается значениями "<...>".

При этом, согласно представленным пояснениям АО "Т", произведена дополнительная проверка получения согласия клиента на распространение рекламных сообщений, на основе представленных документов, и пришли к выводу об отсутствии зарегистрированного согласия на получение сообщений рекламного характера. Таким образом, рекламная информация распространялась без согласия Заявителя.

На основании изложенного, в настоящее время рекламные рассылки в адрес заявителя не осуществляются, обработка адреса электронной почты <...> не осуществляется, а также в настоящее время в адрес заявителя с телефонным номером <...>прекращено распространение рекламных сообщений.

Ответственным должностным лицом АО "Т" по контролю по персонализированному взаимодействию с клиентами (CVM) является <...>.

В связи с чем, Компания осуществляет коммуникации с клиентом на основе предоставленного им согласия. Заявитель является действующим пользователем сервиса X5ID и участником программы лояльности "Х5 клуб", отзыв согласия на обработку персональных данных или иные просьбы прекратить коммуникации с ним не поступали.

Таким образом, в материалы дела не представлено необходимых доказательств наличия согласия абонента на получение рекламы посредством телефонных звонков.

Вместе с тем, нарушение законодательства о рекламе может быть устранено любым лицом, которое может прекратить распространение рекламы. В данном случае таким лицом, причастным к распространению рассматриваемой рекламы, является АО "Т".

Рассмотрев имеющиеся материалы дела, с учетом доводов лиц, участвующих в рассмотрении дела, Комиссия Татарстанского УФАС России установила следующее.

В пункте 1 статьи 3 Закона "О рекламе" дано понятие рекламы - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Рассматриваемая информация, которая доводилась до сведения Заявителя посредством смс-сообщения на электронную почту 16 марта 2025 года в 14 часов 24 минуты и на номер телефона Заявителя 28 марта 2025 года в 13 часов 28 минут, являются рекламой, поскольку отвечают всем квалифицирующим признакам рекламы:

- информация распространена посредством использования подвижной радиотелефонной связи.

Согласно п. 35 ст. 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) под электросвязью понимаются любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам;

- объектом рекламирования является товар (продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот), средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (подп. 2-3 ст. 3 Закона о рекламе).

Объектом рекламирования в рассматриваемом случае является онлайн-магазин "П".

- информация была адресована неопределенному кругу лиц-пользователей связи и является неперсонифицированной, поскольку невозможно определить заранее, какие конкретно лица будут выступать в качестве получателя данной информации. Не может быть определен и конкретный субъект правоотношений, возникающих по поводу реализации объекта рекламирования. Информация, представленная в телефонных разговорах заявителям, не обращена к конкретному потребителю, из текста бесед не следует, что они были адресованы каким-либо определенным лицам.

Сведения не носят персонализированного характера, представляют интерес для неопределенного круга лиц.

Доведенная до сведения заявителя информация не относится к категории той информации, на которую Закон о рекламе не распространяет свое действия в соответствии с частью 2 статьи 3 Закона о рекламе. В частности, она не является справочно-информационным и аналитическим материалом (обзором внутреннего и внешнего рынков, результатом научных исследований и испытаний), не имеющим в качестве основной цели продвижение товара на рынке и не являющиеся социальной рекламой.

Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием (часть 1 статьи 18 Закона о рекламе).

Целями Закона о рекламе являются, в том числе реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы (ст. 1 Закона о рекламе).

Абонент согласно пункту 1 статьи 2 Закона о связи - это пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации.

Таким образом, абонент выступает "пассивной" стороной отношений по передаче информации, он выступает получателем сообщений.

Рекламораспространитель, прежде чем направить какому-либо лицу рекламу по сетям электросвязи, должен удостовериться, что данное лицо выразило свое согласие на получение рекламы. Законом о рекламе закрепляется презумпция отсутствия указанного согласия абонента или адресата (часть 1 статьи 18 Закона о рекламе).

При этом законодатель закрепил обязанность рекламораспространителя немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием (часть 1 статьи 18 Закона о рекламе).

В соответствии с постановлением Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" (далее - постановление Пленума ВАС РФ) согласие абонента может быть выражено в любой форме, однако такая форма согласия должна быть достаточной для идентификации такого согласия и подтверждения волеизъявления лица на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (см. абзац четвертый п. 15 постановления Пленума ВАС РФ).

В постановлении Пленума ВАС РФ указано, что согласие абонента на получение от конкретного лица информации справочного характера, например, о прогнозе погоды, курсах обмена валют, не может быть истолковано как согласие на получение от этого лица рекламы.

Буквальное толкование указанных положений постановления Пленума ВАС РФ позволяет сделать вывод о том, что согласие адресата должно быть получено на распространение именно рекламы, а обязанность доказывать наличие такого согласия возложена на рекламораспространителя.

При этом, в целях соблюдения баланса частных и публичных интересов (постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 29.03.2011 N 2-П), стабильности публичных правоотношений, а также в целях защиты прав и законных интересов абонента как более слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях, при получении такого согласия абоненту должна быть предоставлена возможность изначально отказаться от получения рекламных рассылок, а сама форма согласия должна быть прямой и недвусмысленно выражающей соответствующее согласие (абонент прямо выражает согласие на получение рекламы), а не опосредованной и обусловленной ознакомлением с правилами оказания (предоставления) услуг.

В соответствии с пунктом 4 статьи 3 Закона о рекламе реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

Поскольку на момент рассмотрения дела N 016/05/18-665/2025 в материалах дела имеется подтверждение прекращения распространения ненадлежащей рекламы, отсутствуют основания для выдачи предписания.

Согласно части 7 статьи 38 Закона "О рекламе" ответственность за нарушения части 1 статьи 18 несет рекламораспространитель.

Рекламораспространителем является ООО "Т".

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия,

Признать ненадлежащей рекламу, распространенную ООО "Т" (ИНН: <...>) 28 марта 2025 года в 13 часов 28 минут от абонента с альфанумерическим именем "Perekrestok" рекламного сообщения на абонентский номер Заявителя (<...>), а также распространения рекламного письма 16 марта 2025 года в 14 часов 24 минуты с адреса электронной почты mail@club.perekrestok.ru на электронную почту Заявителя <...>, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

Предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе ООО "Т" не выдавать.

Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Татарстанского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Решение изготовлено в полном объеме 24 июня 2025 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.