Решение Челябинское УФАС России от 21.05.2025 N 074/05/18-388/2025

Резолютивная часть оглашена 07 мая 2025 года

В полном объеме решение изготовлено 21 мая 2025 года

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области (далее - Челябинское УФАС России) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

рассмотрев дело N 074/05/18-388/2025, возбужденное по факту осуществления рекламной рассылки на номер телефона +7(904)977-82-88 без предварительного согласия абонента с признаками нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

к участию в котором привлечены:

- заявитель;

- лицо, в действиях которого содержатся признаки нарушения рекламного законодательства: Акционерное общество "Г" (ИНН <...>, КПП 997950001) (далее - АО "Г"),

в присутствии представителя АО "Г", действующего на основании доверенности N 66 АА 8351435 от 09.02.2024,

Челябинским УФАС России рассмотрено заявление физического лица (вх. N 174-ЭП/25 от 10.01.2025) по факту осуществления рекламной рассылки на номер телефона +7(904)977-82-88 без предварительного согласия абонента.

В качестве доказательств заявителем представлены скриншоты полученных сообщений от АО "Г".

Заявителем указано, что он никогда не являлся клиентом Газпромбанка.

Однако 23.06.2024 в 9:19 на абонентский номер заявителя впервые поступило сообщение с предложением кредита от Газпромбанка.

В дальнейшем на номер заявителя поступали сообщения рекламного характера 01.12.2024 в 11:51, 04.12.2024 в 14:04, 07.12.2024 в 14:20, 10.12.2024 в 13:21, 13.12.2024 в 14:37, 16.12.2024 в 14:27, 19.12.2024 в 14:14, 22.12.2024 в 14:40, 25.12.2024 в 15:13, 28.12.2024 в 13:38, 31.12.2024 в 13:03.

В ответ на Определение о возбуждении дела по признакам рекламного законодательства (исх. N НМ/2730/25 от 03.03.2025) от АО "Г" по факту рекламных рассылок на номер телефона +7(904)977-82-88 получены пояснения о том, что номер телефона был предоставлен в банк 27.12.2023 при подаче заявки через партнера банка N 2028534012 (далее - автосалон) от 27.12.2023 на потребительское кредитование на покупку автомобиля в дилерском центре (далее - заявка).

При оформлении заявки заявителем было подписано собственноручной подписью "Согласие на обработку персональных данных", в рамках которого заявитель предоставил автосалону согласие на обработку персональных данных и их передачу кредитным организациям-партнерам с целью получения решения/предоставления возможности заключения договоров по оказанию банковских услуг и их дальнейшего исполнения, а также продвижения товаров, работ, услуг кредитных организаций-партнеров автосалона.

В ответ на Определение об отложении рассмотрения дела (исх. N НМ/4132/25 от 26.03.2025) от АО "Г" представлена копия анкеты клиента.

Кроме того, в своих пояснениях АО "Г" сообщило, что с целью урегулирования ситуации по состоянию на 28.01.2025 номер телефона заявителя был исключен из базы рассылок рекламы и предложений банка, а также что 11.03.2025 номер телефона заявителя поставлен в специальный стоп-лист во избежание направлений СМС-сообщений.

Изучив материалы дела, Комиссия приходит к следующим выводам.

На номер телефона заявителя +7(904)977-82-88 23.06.2024 в 9:19, 01.12.2024 в 11:51, 04.12.2024 в 14:04, 07.12.2024 в 14:20, 10.12.2024 в 13:21, 13.12.2024 в 14:37, 16.12.2024 в 14:27, 19.12.2024 в 14:14, 22.12.2024 в 14:40, 25.12.2024 в 15:13, 28.12.2024 в 13:38, 31.12.2024 в 13:03 поступали сообщения рекламного характера от Газпромбанка без предварительного согласия абонента.

Содержание сообщения, поступившего на номер заявителя 23.06.2024 в 9:19: "Алексей, кредит от Газпромбанка для вас. Получите решение за 5 минут...".

01.12.2024 в 11:51, 04.12.2024 в 14:04, 07.12.2024 в 14:20, 10.12.2024 в 13:21, 13.12.2024 в 14:37, 16.12.2024 в 14:27, 19.12.2024 в 14:14, 22.12.2024 в 14:40, 25.12.2024 в 15:13, 28.12.2024 в 13:38, 31.12.2024 на номер телефона заявителя поступили СМС-сообщения следующего содержания: "Оформите ОСАГО онлайн. Получите предложения от надежных страховых компаний...".

Согласно статье 3 Федерального закона "О рекламе" под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (пункт 3 статьи 3 Федерального закона "О рекламе").

Рассматриваемая информация, распространяемая путем рассылки сообщений на номер телефона заявителя, отвечает всем квалифицирующим признакам рекламы:

- адресована неопределенному кругу лиц;

- направлена на привлечение внимания;

- направлена на формирование или поддержание интереса к объекту рекламирования и его продвижение на рынке.

Из содержания информации, распространяющейся в СМС-сообщениях, усматривается, что объектом рекламирования являются банковские услуги АО "Г".

Таким образом, информация, распространенная через СМС-сообщения на номер телефона заявителя +7(904)977-82-88 23.06.2024 в 9:19, 01.12.2024 в 11:51, 04.12.2024 в 14:04, 07.12.2024 в 14:20, 10.12.2024 в 13:21, 13.12.2024 в 14:37, 16.12.2024 в 14:27, 19.12.2024 в 14:14, 22.12.2024 в 14:40, 25.12.2024 в 15:13, 28.12.2024 в 13:38, 31.12.2024 в 13:03, является рекламой, поскольку направлена на привлечение внимания и формирование интереса со стороны потребителей.

В силу части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

Таким образом, Федеральным законом "О рекламе" установлен однозначный запрет на распространение рекламы по сетям электросвязи при отсутствии согласия абонента. Федеральный закон "О рекламе" возлагает обязанность доказывания факта наличия согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи на рекламораспространителя.

Согласно пункту 15 Постановления Пленума ВАС от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах применения практики арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение. Абонент, согласно статье 2 Федерального закона "О связи", это пользователь услуг связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации.

В соответствии с частью 1 статьи 44.1 Федерального закона "О связи" рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее также - рассылка) должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки.

Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки, в случае осуществления рассылки по его инициативе, не докажет, что такое согласие было получено.

При этом согласие абонента на получение рекламы должно быть выполнено таким образом, чтобы можно было не только однозначно идентифицировать такого абонента, но и подтвердить волеизъявление данного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (пункт 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58).

Согласие, полученное посредством заполнения каких-либо форм на сайтах в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", не позволяющих однозначно установить, кто именно дал согласие на получение рекламы, является ненадлежащим и влечет нарушение указанного требования статьи 18 Федерального закона "О рекламе", поскольку не позволяет подтвердить волеизъявление конкретного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Между тем, согласие абонента на получение рекламы должно четко содержать волеизъявление лица на получение рекламы. В случае отсутствия четкого волеизъявления абонента реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

Исходя из правовой позиции, изложенной в пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

Буквальное толкование указанных положений позволяет сделать вывод о том, что согласие абонента на получение рекламы должно относиться к конкретному рекламораспространителю и должно быть явно выражено, а обязанность доказывать наличие такого согласия возложена на рекламораспространителя.

Обязанность по получению согласия абонента и по подтверждению наличия соответствующего согласия лежит на рекламораспространителе.

При этом, в целях соблюдения баланса частных и публичных интересов (постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 29.03.2011 N 2-П), стабильности публичных правоотношений, а также в целях защиты прав и законных интересов абонента как более слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях, при получении такого согласия абоненту должна быть предоставлена возможность изначально отказаться от получения рекламных рассылок, а сама форма согласия должна быть прямой и недвусмысленно выражающей соответствующее согласие (абонент прямо выражает согласие на получение рекламы), а не опосредованной и обусловленной в "Политике конфиденциальности".

В соответствии с частью 1 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2006 года N 152-ФЗ "О защите персональных данных" обработка персональных данных в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке путем осуществления прямых контактов с потенциальным потребителем с помощью средств связи, допускается только при условии предварительного согласия субъекта персональных данных.

Однако предоставленное распространителю рекламы право на получение согласия гражданина в любой форме не свидетельствует о его безграничном усмотрении в разрешении этого вопроса и оканчивается там, где начинаются права гражданина на выражение своего непосредственного согласия на получение рекламы.

Так как обратное может привести к злоупотреблениям со стороны распространителей рекламы, стремящихся навязать гражданину возможность распространения со своей стороны рекламы с приданием своим действиям видимости законности, что недопустимо в контексте пункта 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Доводы АО "Г" о наличии согласия заявителя на получение рассылки рекламного характера не могут быть приняты Комиссией во внимание, поскольку представленные в подтверждение документы подписаны не самим заявителем, а его супругом. При этом представленные "Анкета" и "Согласие на обработку персональных данных" не содержат пункт о согласии на получение рекламных рассылок.

Соответственно, АО "Г" не представлено доказательств наличия согласия абонента с телефонным номером +7(904)977-82-88 на распространение рекламы путем осуществления СМС-сообщений.

Стоит отметить, что отсутствие дачи согласия подтверждается самим заявителем, который в своем заявлении в антимонопольный орган сообщил, что не давал согласия на получение рекламной информации.

На основании части 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе", ответственность за нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" несет рекламораспространитель.

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Рекламораспространителем следует признать АО "Г" (ИНН <...>, КПП 997950001) как лицо, осуществившее распространение рекламы.

Таким образом, распространение АО "Г" рекламы путем направления СМС-сообщений на номер +7(904)977-82-88 23.06.2024 в 9:19, 01.12.2024 в 11:51, 04.12.2024 в 14:04, 07.12.2024 в 14:20, 10.12.2024 в 13:21, 13.12.2024 в 14:37, 16.12.2024 в 14:27, 19.12.2024 в 14:14, 22.12.2024 в 14:40, 25.12.2024 в 15:13, 28.12.2024 в 13:38, 31.12.2024 без предварительного согласия абонента содержит нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Поскольку на момент рассмотрения дела АО "Г" прекратило распространение рекламной рассылки на телефонный номер заявителя, Комиссия приходит к выводу об отсутствии необходимости в выдаче предписания.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по факту нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия

1. Признать ненадлежащей рекламу, распространенную АО "Г" (ИНН <...>, КПП 997950001) 23.06.2024 в 9:19, 01.12.2024 в 11:51, 04.12.2024 в 14:04, 07.12.2024 в 14:20, 10.12.2024 в 13:21, 13.12.2024 в 14:37, 16.12.2024 в 14:27, 19.12.2024 в 14:14, 22.12.2024 в 14:40, 25.12.2024 в 15:13, 28.12.2024 в 13:38, 31.12.2024 путем направления СМС-сообщений на номер +7(904)977-82-88 без предварительного согласия абонента, поскольку при ее распространении нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

2. Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе АО "Г" не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Челябинского УФАС России, для решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в арбитражном суде в течение трех месяцев в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.