Решение Омское УФАС России от 20.05.2025 N 055/05/18-438/2025

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе: ...,

рассмотрев дело N 055/05/18-438/2025 по факту распространения ... рекламы, нарушающей требований частей 1 и 2 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в отсутствие ...

В Омское УФАС России поступило заявление гражданина по фактам распространения по сетям электросвязи рекламы без предварительного согласия на ее получение посредством осуществления телефонных звонков на абонентский номер +7...

- 17.12.2024 от абонента +7...;

- 19.12.2024 от абонента +7...;

- 07.01.2025 от абонентов +7..., +7...;

- 17.01.2025 от абонента +7...

Согласно представленным аудиозаписям между заявителем (абонентский номер +7...) и абонентами состоялись разговоры следующего содержания:

- "... специализируемся на продаже топовых товаров на маркетплейсах. Мы уже долгое время продаем товары с наценкой более 1000 процентов, и сейчас ищем партнеров для того, чтобы масштабироваться вместе с нами. Нажмите цифру один мы пришлем вам меры, кейсы и наши презентации, и цифру ноль для того, чтобы мы вам больше не звонили. Спасибо"

- "... специализируемся на продаже топовых товаров на маркетплейсах. Мы уже долгое время продаем товары с наценкой более 1000 процентов, и сейчас ищем партнеров для того, чтобы масштабироваться вместе с нами. Нажмите цифру один мы пришлем вам меры, кейсы и наши презентации, и цифру ноль для того, чтобы мы вам больше не звонили. Спасибо"

- "... для оформления виз, зарубежного гражданства и ПМЖ. Мы сейчас ищем партнеров в разных городах для того, чтобы открыть совместный бизнес. Нажмите цифру один, и мы пришлем вам кейсы, отзывы и нашу презентацию, и цифру ноль для того, чтобы мы вам больше не звонили. Спасибо"

- "... для оформления виз, зарубежного гражданства и ПМЖ. Сейчас ищем партнеров в разных городах для того, чтобы открыть совместный бизнес. Нажмите цифру один мы пришлем вам кейсы, отзывы и нашу презентацию, и цифру ноль для того, чтобы мы вам больше не звонили. Спасибо"

- "... специализируемся на продаже топовых товаров на маркетплейсах. Мы уже долгое время продаем товары с наценкой более 1000 процентов, и сейчас ищем партнеров для того, чтобы масштабироваться вместе с нами. Нажмите цифру один мы пришлем вам меры, кейсы и наши презентации, и цифру ноль для того, чтобы мы вам больше не звонили. Спасибо"

Факт поступления телефонных звонков на абонентский номер +7... от абонентов +7... подтверждены оператором связи заявителя.

В соответствии с информацией, размещенной на сайте https://www.niir.ru, абонентские номера, с которых осуществлялись телефонные звонки принадлежат ресурсу нумерации, закрепленному за оператором связи ПАО ..., абонентский номер +7... - за оператором связи ООО ...

По информации ПАО ..., абонентские номера +7... в соответствии с договором от 03.02.2022 N 100437882 выделены в пользование ООО ...

На запрос Омского УФАС России ООО ... представлена информация (вх. N 942- ЭП/25 от 04.02.2025): "телефонный номер +7... закреплен за абонентом гр. ...

В качестве доказательства представлена копия договора об оказании услуг связи от 26.08.2024 N D1358.

На запрос Омского УФАС России ООО ... представлена информация (вх. 1804- ЭП/25 от 03.03.2025): "телефонные номера +... закреплены за абонентом гр. ...

Телефонные номера +7... закреплены с 25.04.2024 за гр...

Телефонный номер +7... закреплены с 18.07.2024 за гр. ... по договору об оказании услуг связи N D-1311 от 18.07.2024

В качестве доказательства представлены копии договоров об оказании услуг связи от 25.04.2025 N D-1150, от 18.07.2024 N D-1311.

На запрос Омского УФАС России ... представлена информация (вх. N 2795- ЭП/25 от 27.03.2025): "Я позвонил на номер ... после получения заявки на звонок. ... заполнил анкету "Ищете бизнес партнеров, направления для инвестирования или готовый бизнес? указав при этом свои контактные данные".

Определением от 25.04.2025 Омским УФАС России в отношении ... возбуждено дело N 055/05/18-438/2025 по признакам нарушения частей 1 и 2 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Определение о возбуждении дела N 055/05/18-438/2025 направлено ... заказными письмами от 25.04.2025 N ЗА/2804/25 по адресам: ...

Согласно сведениям сайта оператора почтовой связи АО "П" https://www.pochta.ru/ письмо, направленное по адресу: ... адресатом не получено, возвращено по истечению срока хранения, письмо по адресу: ... получено адресатом 07.05.2025.

В рамках рассмотрения дела N 055/05/18-438/2025 пояснений, обосновывающих позицию ..., ходатайств в Омское УФАС России не поступало.

Комиссия, оценив спорную информацию, изучив материалы дела, установила следующее

В статье 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" даны понятия:

абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации;

средства связи - технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи, включая технические системы и устройства с измерительными функциями;

электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

По определению, данному статьей 3 Федерального закона "О рекламе":

реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;

товар - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

В силу части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказать наличие согласия абонента на получение рекламы, и именно он несет ответственность за распространение ненадлежащей рекламы.

По утверждению заявителя, согласие на получение рекламы, распространяемой по сетям электросвязи, не давал.

Экономической целью распространения рекламы для лица, осуществляющего производство, реализацию товара (работ, услуг), является продвижение и продажа его товара (работ, услуг).

Признаком любой рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту для продвижения на рынке, сформировать положительное отношение и закрепить его образ в памяти потребителя.

Вместе с тем информация, передаваемая посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, всегда предполагает индивидуализированного посредством абонентского номера или уникального кода идентификации абонента, поэтому в силу специфики способа распространения такая индивидуализация как направление рекламы на конкретный абонентский номер предполагается нормами законодательства о рекламе и не является обстоятельством, исключающим рекламный характер распространенной информации.

Таким образом, обозначенный в части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" термин "реклама" предполагает значение, отличающееся от общего понятия "реклама", в нем отсутствует такой признак рекламы как адресованность неопределенному кругу лиц.

Озвученная абоненту +7... информация является рекламой, распространенной по сетям электросвязи посредством осуществления телефонных звонков, направлена на привлечение внимания к обучению продаже товаров на маркетплейсах и оформлению виз, зарубежного гражданства и ПМЖ.

Законодательство Российской Федерации о рекламе направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы, поэтому для приобретения законного права на направление абоненту рекламы лицо должно сначала получить такое согласие, а только потом осуществлять распространение рекламы.

В соответствии с положениями Федерального закона "О рекламе" бремя доказывания факта наличия такого согласия лежит на рекламораспространителе.

Указанная ... анкета представляет собой ряд вопросов на тему инвестирования и содержит графы, необходимые для заполнения сведений об анкетируемом ("имя фамилия", "город проживания", "дата рождения", "телефонный номер", "адрес электронной почты") и проставления отметки (волеизъявление) "соглашаюсь с тем, что мне может поступить звонок с предложением по тематике анкеты, "даю согласие на обработку персональных данных, указанных в анкете".

Относительно обозначенного ... способа получения согласия на распространение рекламной информации ("получение звонка по тематике анкеты"), Комиссия отмечает, что не может быть признано надлежащим согласие, выполненное исключительно в виде "галочки" при регистрации на какомлибо ресурсе в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" без дополнительного алгоритма, позволяющего с достоверностью подтвердить абонента (адресата), который выражает согласие на получение рекламы (например, посредством использования одноразового кода, направляемого в виде смссообщения на телефонный номер конкретного гражданина).

Кроме того, заявителем (абонентом +7...) представлена информация (вх. N 3502-ЭП/25 от 16.04.2025): "На данный момент мне неизвестно о каких-либо действиях с моей стороны, связанных с заполнением указанной анкеты, а также выражением согласия на получение рекламы посредством телефонной связи или других методов связи.

Указанный скриншот анкеты не предоставляет информацию, подтверждающую факт моего участия, а также не содержит данных о дате или времени якобы оставленной заявки...".

В пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" указано, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение. Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

С учетом вышеизложенного вышеуказанная реклама распространялась без предварительного согласия на ее получение, что нарушает требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Комиссией установлено, что аудиозаписи телефонных разговоров, предоставленные заявителем антимонопольному органу, содержат воспроизведенные абоненту заранее записанные аудиофрагменты, представляющие собой последовательность звуков и (или) речь человека (автоматизированная запись), что позволяет сделать вывод о том, что в ходе осуществления такого звонка абоненту использовались средства выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматическое дозванивание).

Указанное нарушает требования части 2 статьи 18 Федерального закона "О рекламе", согласно которой не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки).

Рекламодатель - это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо, рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункты 5 и 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе").

Исходя из определений, данных в пунктах 5 и 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", ... является рекламодателем и рекламораспространителем.

Ответственность за нарушение частей 1 и 2 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" несет рекламораспространитель (часть 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе").

Рассмотрев материалы дела, Комиссия пришла к выводу о нарушении ... требований частей 1 и 2 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" при распространении рекламы на абонентский номер +7...

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы, в целях обеспечения реализации права потребителя на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства о рекламе.

В силу пункта 1 части 2 статьи 33 Федерального закона "О рекламе" антимонопольный орган вправе выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

... представлена информация (вх. N 2795- ЭП/25 от 27.03.2025): "после ознакомления с направленным мне Определением я принял меры. Звонки на номер +7... от меня поступать не будут".

Таким образом, учитывая разовый характер распространения рекламы, Комиссия пришла к выводу об отсутствии необходимости выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 48 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, Комиссия

1. Признать действия, выразившиеся в распространении ... рекламы в адрес абонента +7... посредством осуществления с абонентского номера +7... телефонных звонков, ненадлежащими, нарушающими требования частей 1 и 2 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

2. Предписание ... о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу антимонопольного органа для возбуждения дела об административном правонарушении.

Решение изготовлено в полном объеме 23.05.2025.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.