Решение Калининградское УФАС России от 15.05.2025 N 039/07/3-493/2025

Комиссия Калининградского УФАС России (далее - Комиссия) по рассмотрению жалоб в порядке, предусмотренном статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), в составе:

ведущий заседание Комиссии:

И. - заместитель руководителя Калининградского УФАС России;

члены Комиссии:

А. - начальник отдела антимонопольного контроля Калининградского УФАС России;

М. - главный специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля Калининградского УФАС России;

при участии представителей:

заявителя - индивидуального предпринимателя П.: С. (по доверенности);

заказчика - муниципального автономного дошкольного образовательного учреждения города Калининграда центра развития ребенка - д.: Т. (по доверенности);

в отсутствие представителя уполномоченного органа - К. городского округа "Город Калининград" (Управление организации и проведения торгов) (ИНН ххх, ОГРН ххх; далее - Уполномоченный орган), о времени и месте проведения заседания уведомленного надлежащим образом посредством направления антимонопольным органом уведомления, предусмотренного частью 11 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции (неявка лиц, уведомленных о времени и месте рассмотрения жалобы по существу, не является препятствием для такого рассмотрения (часть 16 статьи 18.1. Закона о защите конкуренции));

рассмотрев в режиме видеоконференцсвязи посредством плагина "TrueConf" жалобу (вх. N 3664/25 от 07.05.2025) индивидуального предпринимателя П. (ИНН ххх, ОГРНИП ххх; далее - ИП П., Заявитель) на действия заказчика - муниципального автономного дошкольного образовательного учреждения города Калининграда центра развития ребенка - д. (ИНН ххх, ОГРН ххх; далее - Заказчик) при проведении закупки в форме аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, на капитальный ремонт крыши (извещение N 32514716189 размещено на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок http://zakupki.gov.ru/; далее - Аукцион, закупка),

Заявитель указал, что по итогам закупки Заказчиком в адрес ИП (победителя закупки) направлен для подписания проект договора, в котором Заказчиком не заполнено приложение N 3 к проекту договора "Смета Договора на капитальный ремонт крыши" (далее - приложение N 3 к проекту договора, смета). Направленные ИП П. протоколы разногласий к проекту договора в части заполнения приложения N 3 к проекту договора с учетом применяемой Заявителем упрощенной системы налогообложения (НДС не предусмотрен) были отклонены Заказчиком. В повторно направленном Заказчиком 23.04.2025, 03.05.2025 приложении N 3 к проекту договора, из цены Заявителя выделен НДС в размере 1 181 683,17 рублей (20%). Заявитель указанный проект договора не подписал.

По вышеуказанным основаниям Заявитель считает, что Заказчиком нарушено требование части 29 статьи 3.4 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках).

Подробно позиция Заявителя изложена в жалобе и уточнении (дополнении) к жалобе (вх. NN 3664/25 от 07.05.2025, 3859/25 от 14.05.2025).

Заказчик считает, что действовал в соответствии с порядком заполнения приложения N 3 к проекту договора документации об аукционе в электронной форме на капитальный ремонт крыши (далее - Документация о закупке), которой установлено, что при осуществлении закупки работ путем проведения конкурентных способов определения подрядчиков смета Договора составляется Заказчиком на основании размещенного в единой информационной системе в сфере закупок проекта сметы Договора посредством указания цены каждого конструктивного решения (элемента), комплекса (вида) работ с учетом пропорционального снижения начальной (максимальной) цены Договора участником закупки, с которым заключается Договор.

Указал, что действия Заявителя, не оспорившего положения Документации о закупке до окончания срока подачи заявок, и впоследствии подавшего жалобу в Калининградское УФАС России, свидетельствует о его намерении обойти установленный порядок оспаривания положений Документации о закупке.

Пунктом 5.3.9 проекта договора установлено, что подрядчик имеет право пользоваться иными правами, установленными Договором и законодательством Российской Федерации. В силу прямого указания закона (части 1 статьи 2 Закона о закупках) при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, в том числе, Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ). Пунктом 1 статьи 710 ГК РФ установлено, что в случаях, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ. В этой связи считает, что Заявитель имеет право на получение экономии подрядчика, образовавшейся в результате неприменения НДС, который учитывался Заказчиком при формировании цены работ. Соответственно, доводы жалобы о каком-либо ущемлении права участника на получение экономии подрядчика в результате неприменения НДС, учитываемого в цене работ, по мнению Заказчика, противоречат указанным положениям Документации о закупке и действующего законодательства о закупках (ч. 1 ст. 2 Закона о закупках и пп. 1, 2 ст. 710 ГК РФ)

Кроме того, как считает Заказчик, указание в проекте договора и приложении N 3 к проекту договора, включающей НДС, не свидетельствует о нарушении прав участника закупки, поскольку не возлагает на участника закупки, применяющего упрощенную систему налогообложения (УСН), безусловной обязанности по исчислению и уплате НДС. В силу пункта 5 статьи 173 Налогового кодекса РФ и правовой позиции, выраженной в Постановлении Конституционного Суда РФ от 03.06.2014 N 17-П, такого рода обязанность может возникнуть лишь при выставлении налогоплательщиком по своей инициативе счета-фактуры с выделенной в нем суммой налога.

При этом проект договора не предусматривает обязанности участника закупки, применяющего специальный налоговый режим, выставлять такие счета-фактуры.

На основании изложенного, Заказчик просит признать жалобу необоснованной, подробно его позиция изложена в письменных пояснениях (вх. N 3842/25 от 14.05.2025).

Уполномоченный орган по организации и проведению Аукциона - К. администрации городского округа "Город Калининград" (ИНН <...>, ОГРН <...>; далее - Уполномоченный орган) поддержал позицию Заказчика, считает жалобу необоснованной и не подлежащей удовлетворению по основаниям, изложенным в письменных пояснениях (вх. N 3832/25 от 14.05.2025).

Заслушав доводы и пояснения сторон, проанализировав поступившие материалы, Комиссия Калининградского УФАС России приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.

Действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов (часть 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции).

В соответствии частью 5 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, если заключение договора не осуществлено по результатам торгов, либо в случае признания торгов несостоявшимися обжалование действий (бездействия) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии в антимонопольный орган в порядке, установленном настоящей статьей, допускается в течение трех месяцев со дня подведения итогов торгов либо в случае, если предусмотрено размещение результатов торгов на сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", со дня такого размещения.

Рассматриваемый Аукцион проводится для нужд Заказчика в соответствии с требованиями Закона о закупках. Организация и проведение Аукциона осуществляются Уполномоченным органом.

Извещение N 32514716189 о проведении закупки размещено 07.04.2025 в Единой информационной системе в сфере закупок и на электронной торговой площадке оператора - общества с ограниченной ответственностью "Р".

Предметом закупки является капитальный ремонт крыши. Начальная (максимальная) цена договора установлена в размере 7 125 727 (Семь миллионов сто двадцать пять тысяч семьсот двадцать семь) рублей 66 копеек, в том числе НДС.

Дата начала срока подачи заявок - 07.04.2025.

Дата и время окончания срока подачи заявок: 15.04.2025 в 10:00 (по местному времени заказчика).

Дата рассмотрения первых частей заявок - 15.04.2025.

Дата и время проведения аукциона - 16.04.2025 в 10:00 (время калининградское).

Дата рассмотрения вторых частей заявок и дата подведения итогов - 18.04.2025.

Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок на участие в аукционе в электронной форме N 32514716189 от 15.04.2025 подано 2 заявки, которые были допущены к участию в Аукционе.

В соответствии с протоколом подачи ценовых предложений от 16.04.2025 один участник Аукциона из двух подал свое ценовое предложение.

Согласно протоколу рассмотрения вторых частей заявок на участие в аукционе в электронной форме N 32514716189 от 16.04.2025 заявки участников признаны соответствующими требованиям Документации о закупке.

На основании протокола подведения итогов аукциона в электронной форме N 32514716189 от 16.04.2025 победителем закупки признана ИП П. (Заявитель) с ценовым предложением в размере 7 090 099,02 рубля.

Согласно пункту 1 части 10 статьи 3 Закона о закупках любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Закона о защите конкуренции, с учетом особенностей, установленных статьей 3 Закона о закупках, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки; обжалование осуществляется, в том числе в случае проведения заказчиком закупки с нарушением требований Закона о закупках и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика.

Рассматриваемая жалоба ИП П. подана в Калининградское УФАС России 07.05.2025, в установленные частью 5 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции сроки, содержит основания для обжалования, предусмотренные частью 10 статьи 3 Закона о закупках, следовательно, подлежит рассмотрению антимонопольным органом по существу.

На основании части 13 статьи 3 Закона о закупках рассмотрение жалобы антимонопольным органом должно ограничиваться только доводами, составляющими предмет обжалования.

Аукцион проводился в соответствии с Законом о закупках, на основании Положения о закупке товаров, работ, услуг муниципального автономного дошкольного образовательного учреждения города Калининграда центра развития ребенка - д. (утверждено Протоколом Наблюдательного совета муниципального автономного дошкольного образовательного учреждения города Калининграда центра развития ребенка - д. от 17.04.2025 N 3; далее - Положение о закупке), Документации о закупке и извещения от 07.04.2025 о проведении закупки.

Частью 2 статьи 2 Закона о закупках установлено, что положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе определение максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 Закона о закупках, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Таким образом, регламент осуществления закупочной деятельности в соответствии с нормами Закона о закупках устанавливается Заказчиком самостоятельно в Положении о закупке.

В соответствии с частью 29 статьи 3.4 Закона о закупках договор по результатам конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства заключается на условиях, которые предусмотрены проектом договора, документацией о конкурентной закупке, извещением об осуществлении конкурентной закупки и заявкой участника такой закупки, с которым заключается договор.

Пунктом 17.1 Положения о закупке установлено, что договор заключается на условиях, предусмотренных извещением о закупке и (или) документацией о закупке, заявкой участника закупки, с которым заключается договор, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим положением извещение о закупке, документация о закупке, заявка не предусмотрены. При заключении договора его цена не может превышать НМЦД, указанную в извещении и документации о такой закупке.

Частью 6 статьи 3 Закона о закупках предусмотрено, что требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Частью 5 статьи 3 Закона о закупках установлено, что участником закупки может быть любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей.

Таким образом, участником закупки может быть, в том числе лицо, применяющее упрощенную систему налогообложения.

Согласно изменениям, внесенным Федеральным законом от 12.07.2024 N 176-ФЗ в главы 21 и 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), с 01.01.2025 все налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения (как индивидуальные предприниматели, так и организации), признаются плательщиками НДС (пункт 1 статьи 143, статья 346.11 НК РФ).

В то же время указанным организациям предоставляется освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой НДС, в порядке и на условиях, предусмотренных статьей 145 НК РФ.

В случае если организация, применяющая УСН, не имеет оснований для освобождения от НДС, предусмотренного статьей 145 НК РФ, операции по реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, осуществляемые с 01.01.2025 такой организацией, облагаются НДС в общеустановленном порядке. В связи с этим указанной организацией при реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, подлежащих налогообложению НДС в соответствии со статьей 146 НК РФ, могут применяться налоговые ставки в размере 0, 10 или 20 процентов, указанные в пунктах 1 - 3 статьи 164 НК РФ, если этой организацией решение о применении норм пункта 8 статьи 164 НК РФ не принято. При этом организация вправе перейти на исчисление и уплату НДС по налоговым ставкам в размере 5 или 7 процентов, указанным в пункте 8 статьи 164 НК РФ, а также 0 процентов (в отношении операций, указанных в подпунктах 1 - 1.2, 2.1 - 3.1, 7 и 11 пункта 1 статьи 164 Кодекса) (письмо Минфина России от 16.01.2025 N 03-07-11/2688).

Заявитель сообщил, что применяет упрощенную систему налогообложения (НДС не предусмотрен). Данный факт Заказчиком не оспаривается и подтверждается сведениями, представленными в составе документов протокола разногласий.

В соответствии с пунктами 5, 7 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о конкурентной закупке должны быть указаны сведения о начальной (максимальной) цене договора, либо формула цены и максимальное значение цены договора, либо цена единицы товара, работы, услуги и максимальное значение цены договора; обоснование начальной (максимальной) цены договора либо цены единицы товара, работы, услуги, включая информацию о расходах на перевозку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов и других обязательных платежей.

Из буквального толкования положений пунктов 5, 7 части 10 статьи 4 Закона о закупках следует, что заказчик в документации о закупке должен установить одно значение начальной (максимальной) цены договора для всех участников закупки (независимо от применяемой участниками закупки системы налогообложения), указав при этом, что в нее включено.

Согласно пункту 14 раздела 2 "Информационная карта аукциона в электронной форме" Документации о закупке, при определении и обосновании начальной (максимальной) цены договора применяется проектно-сметный метод в соответствии с приказом Министерства развития Российской Федерации от 02.10.2013 N 567 "Об утверждении Методических рекомендаций определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем)", и на основании раздела 8 Положения о закупке товаров, работ, услуг Заказчика.

Как установлено пунктом 8.6 Положения о закупке, определение начальной (максимальной) цены договора на закупку работ по выполнению инженерных изысканий, подготовке проектной документации объектов капитального строительства, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объектов капитального строительства, по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, услуг по исполнению функций технического заказчика осуществляется в соответствии с приказом Минстроя России от 23.12.2019 N 841/пр "Об утверждении Порядка определения начальной (максимальной) цены контракта, цены контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), начальной цены единицы товара, работы, услуги при осуществлении закупок в сфере градостроительной деятельности (за исключением территориального планирования) и Методики составления сметы контракта, предметом которого являются строительство, реконструкция объектов капитального строительства" (далее - Приказ N 841).

В соответствии с извещением о проведении закупки от 07.04.2025 и разделом 6 "Обоснование начальной (максимальной) цены договора" Документации о закупке начальная (максимальная) цена договора определена в соответствии с Приказом N 841 и составляет 7 125 727,66 рублей, в том числе НДС 20%.

Закон о закупках не содержит обязательных правил для заказчиков разработать условия закупки и сформировать начальную (максимальную) цену договора в зависимости от применения участником закупки той или иной системы налогообложения.

В результате торгов снижение цены осуществляется участниками закупки от сформированной для всех участников закупки начальной (максимальной) цены договора и договор заключается по цене, предложенной победителем закупки на торгах.

Участник закупки при формировании своего ценового предложения предлагает цену договора с учетом всех накладных расходов, а также налогов и сборов, которые он обязан уплатить в соответствии с положениями НК РФ.

Риски, связанные с исполнением договора, относятся к коммерческим рискам поставщика (подрядчика, исполнителя), которые предусматриваются в цене заявки на участие в закупке.

Следовательно, договор заключается и оплачивается заказчиком по цене, предложенной участником закупки, с которым заключается договор.

В рассматриваемом случае у Заявителя не возникает обязанность по уплате НДС в связи с тем, что Общество находится на упрощенной системе налогообложения и применяет налоговую ставку в размере "0" процентов (т.е. НДС в ценовом предложении Заявителя не предусмотрен).

Пунктом 6 части 10 статьи 4 Закона о закупках определено, что в документации о закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе, информация о форме, сроках и порядке оплаты товаров.

Пунктом 15 раздела 2 "Информационная карта аукциона в электронной форме" Документации о закупке предусмотрено, что оплата выполненных работ производится в срок не более 7 (семи) рабочих дней со дня подписания Заказчиком, Подрядчиком и Организацией, осуществляющей функции строительного контроля акта о приемке выполненных работ (Приложение N 4 к настоящему Договору), подписанной Заказчиком справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3, выставленного счета на оплату.

В соответствии с пунктом 3.1 проекта договора, содержащегося в разделе 7 "Проект договора, заключаемого по итогам аукциона в электронной форме" Документации о закупке (далее - проект договора), цена Договора составляет ________ рублей ________копеек (_________) с учетом налога на добавленную стоимость по налоговой ставке 20 процентов, а в случае если Договор заключается с лицами, не являющимися в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах плательщиками налога на добавленную стоимость, цена Договора налогом на добавленную стоимость не облагается. Цена Договора включает в себя стоимость работ, выполняемых Подрядчиком, материалов, склада временного хранения материалов, оборудования, конструкций, механизмов и машин, предназначенных для выполнения работ по Договору, оплату всех сопутствующих работ, в том числе затрат, связанных с выполнением строительно-монтажных, подготовительных работ, расходы на перевозку, страхование, уплату таможенных пошлин, а также уплату всех предусмотренных действующим законодательством налогов, сборов и других обязательных платежей Российской Федерации.

Согласно протоколу подведения итогов аукциона в электронной форме N 32514716189 от 16.04.2025 победителем закупки признан Заявитель с ценовым предложением в размере 7 090 099,02 рубля.

По итогам проведенного Аукциона Заказчик посредством функционала электронной торговой площадки направил в адрес Заявителя для подписания договор N 2025.90798 на капитальный ремонт крыши, пунктом 3.1 которого установлено, что цена договора составляет 7 090 099 рублей 02 копеек (семь миллионов девяносто тысяч девяносто девять рублей 02 копейки) с учетом налога на добавленную стоимость по налоговой ставке 20 процентов, а в случае, если Договор заключается с лицами, не являющимися в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах плательщиками налога на добавленную стоимость, цена Договора налогом на добавленную стоимость не облагается.

Приложением N 3 к проекту договора является смета, которую Заказчик не заполнил, в том числе не указал итоговую стоимость работ, размер непредвиденных расходов, ставку НДС и итоговую цену договора.

23.04.2025 Заявитель в адрес Заказчика направил протокол разногласий, в котором просил внести изменения в преамбулу проекта договора, а также заполнил смету с учетом применяемой им ставки НДС в размере 0%.

Письмом от 28.04.2025 Заказчик информировал ИП о согласии включить изменения в преамбулу проекта договора, в то же время отказался от подписания проекта договора с приложением N 3 к проекту договора в редакции Заявителя. Заказчик направил для подписания проект договора со сметой, в которой указал, что стоимость работ с непредвиденными расходами составляет 5 908 415,85 рублей, выделил НДС в размере 1 181 683,17 рублей (20%), а всего цена договора составляет 7 090 099,02 рубля (с НДС в размере 20%).

03.05.2025 Заявитель направил Заказчику протокол разногласий к договору N 2025.90798 на капитальный ремонт крыши, указав, что пункт 3.1 проекта договора не соответствует приложению N 3 к проекту договора, а также повторно направив заполненную им смету с учетом применяемой им ставки НДС в размере 0%.

На указанный протокол разногласий Заказчиком направлено письмо об отказе от подписания проекта договора с приложением N 3 к проекту договора в редакции Заявителя. При этом Заказчиком повторно отправлен для подписания проект договора со сметой, в которой выделен НДС в размере 1 181 683,17 рублей (20%), с ценой договора 7 090 099,02 рубля (с НДС в размере 20%).

06.05.2025 Заявитель направил Заказчику протокол разногласий к договору N 2025.90798 на капитальный ремонт крыши, в котором указал, что им получен от Заказчика ответ, идентичный предыдущему, а также о своем намерении направить жалобу в Калининградское УФАС России.

Таким образом, со стороны Заявителя договор в предлагаемой Заказчиком редакции подписан не был по причине выделения в цене договора НДС 20% в размере 1 181 683,17 рублей, что не соответствует фактическим обстоятельствам и предложению участника на торгах. Примененный Заказчиком НДС 20% в размере 1 181 683,17 рубля приводит к уменьшению цены договора на ставку НДС.

Пунктами 2 и 3 статьи 709 ГК РФ предусмотрено, что цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение; цена работы может быть определена путем составления сметы.

Согласно пункту 1 статьи 710 ГК РФ подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, в случаях, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, и при том, что полученная подрядчиком экономия не повлияла на качество выполненных работ.

По своей экономико-правовой природе НДС является косвенным налогом на потребление товаров (работ, услуг), взимаемым на каждой стадии их производства и реализации субъектами хозяйственного оборота до передачи потребителю, исходя из стоимости (цены), добавленной на каждой из указанных стадий, и перелагаемым на потребителей в цене реализуемых им товаров, работ и услуг.

На участника закупки, применяющего упрощенную систему налогообложения, не возлагается безусловная обязанность по исчислению и уплате НДС.

Заказчик в ходе заседания Комиссии 15.05.2025 пояснил, что в соответствии с пунктом 5.3.9 проекта договора, согласно которому подрядчик имеет право пользоваться иными правами, установленными Договором и законодательством Российской Федерации, с учетом положений пункта 1 статьи 710 ГК РФ, Заявитель имеет право на получение экономии подрядчика, образовавшейся в результате неприменения НДС, который учитывался Заказчиком при формировании цены работ. Соответственно, доводы жалобы о каком-либо ущемлении права участника на получение экономии подрядчика в результате неприменения НДС, учитываемого в цене работ, по мнению Заказчика, противоречат указанным положениям Документации о закупке и действующего законодательства о закупках (ч. 1 ст. 2 Закона о закупках и пп. 1, 2 ст. 710 ГК РФ)

Вопреки указанному доводу Заказчика, Комиссией установлено, что в рассматриваемом случае условия предлагаемого Заказчиком для подписания Заявителя договора (пункты 3.1, 6.13) и сметного расчета (приложение N 3 к договору), в совокупности предусматривающие, что цена договора в размере 7 090 099,02 рубля включает НДС 20% в размере 1 181 683,17 рублей, при том, что НДС в документ о приемке выполненных работ включен не будет (за соответствующим исключением), фактически приводят к уменьшению цены договора на размер НДС, что не соответствует ценовому предложению Заявителя.

По смыслу части 29 статьи 3.4 Закона о закупках, пункта 17.1 Положения о закупке договор заключается и оплачивается заказчиком по цене, предложенной победителем закупки.

Согласно пункту 3.3 проекта договора цена договора определяется на весь срок исполнения договора, подлежит изменению только в случаях, предусмотренных действующим законодательством и настоящим договором.

Действующим законодательством, Положением о закупке Заказчика, Документацией о закупке возможность уменьшения цены договора на сумму НДС ввиду применения победителем закупки упрощенной системы налогообложения и освобождения его от обязанностей плательщика НДС, не предусмотрена.

Таким образом, применение победителем аукциона специального налогового режима либо освобождение его от обязанностей плательщика НДС, не дает заказчику оснований снижать цену договора, в том числе при его исполнении, на сумму НДС, заказчик обязан оплатить выполненные работы по согласованной цене.

Данная правовая позиция нашла свое отражение в судебной практике Верховного Суда Российской Федерации (определения от 12.03.2018 N 309-ЭС18-789, от 15.11.2017 N 308-ЭС17-13912, от 01.10.2015 N 303-ЭС15-11466, от 08.02.2021 N 305-ЭС20-18251).

Кроме того, следует отметить, что в отношении порядка оплаты цены контракта существует ряд разъяснений органов исполнительной власти Российской Федерации. Из них следует, что заказчик обязан заключить контракт и оплатить его по цене, предложенной победителем закупки, независимо от применяемой им системы налогообложения; сумма, предусмотренная контрактом за выполненный объем работ, должна быть оплачена победителю закупок в установленном контрактом размере (письмо Минфина России от 26.09.2017 N 24-03-07/62238).

Участник закупки формирует предложение о цене контракта с учетом всех накладных расходов, а также налогов и сборов, которые он обязан уплатить в соответствии с положениями НК РФ. При этом следует учитывать, что риски, связанные с исполнением контракта, относятся к коммерческим рискам поставщика (подрядчика, исполнителя), которые предусматриваются в цене заявки на участие в закупке. Таким образом, контракт заключается и оплачивается по цене, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт (письмо Минфина России от 07.02.2025 N 24-06-07/10915).

Как отметила ФАС России в письме от 21.08.2014 N АЦ/33651/14, в данном случае сумма НДС признается прибылью победителя закупки.

Последующие отношения, связанные с исчислением и уплатой НДС при получении оплаты по договору лицами, применяющими упрощенную систему налогообложения, регулируются налоговым законодательством. Данная позиция подтверждается определением Верховного Суда Российской Федерации от 01.02.2021 N 309-ЭС20-22970 по делу N А60-55923/2019.

Учитывая требования Закона о закупках по результатам проведения конкурентной закупки Заказчик обязан заключить договор с победителем закупки на условиях, изложенных в заявке победителя, а равно, предложение победителя закупки, предоставленное им в составе заявки, должно быть продублировано в проект договора.

Принимая во внимание, что ценовое предложение Заявителя в размере 7 090 099,02 рубля содержало НДС 0%, у Заказчика отсутствовали основания для уменьшения цены договора на НДС в размере 20%.

Комиссией отклоняется как необоснованный довод Заказчика и Уполномоченного органа о невозможности изменения договора, содержащего указание на включение в цену договора НДС в размере 20%, поскольку при подаче заявки на участие в закупке Заявитель согласился со всеми условиями Документации о закупке, в том числе проектом договора, и Документацию о закупке в установленном законом порядке не обжаловал.

Комиссия указывает, что согласно подпункту 7 пункта 17.15 Положения о закупке, при заключении и исполнении договора Заказчик по согласованию с участником закупки, с которым заключается (заключен) договор, вправе изменить условия договора в связи с возникновением необходимости, обусловленной изменениями действующего законодательства, муниципальных правовых актов, предписаниями федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Следовательно, приведенное условие Положения о закупке позволяет внести соответствующие изменения в договор, заключаемый (заключенный) по результатам конкурентной закупки, в том числе в связи с изменениями, внесенными Федеральным законом от 12.07.2024 N 176-ФЗ в Налоговый кодекс Российской Федерации, и вводящими прогрессивную шкалу налогообложения, - с 01.01.2025 все налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, признаются плательщиками НДС с применением различных налоговых ставок, размер которых зависит от полученного дохода за предыдущий налоговый период.

Комиссия приходит к выводу, что в данном случае у Заказчика отсутствуют правовые основания для заключения по результатам закупки договора на условиях, отличных от предложенных Заявителем в заявке, в связи с чем, Комиссия приходит к выводу о несоблюдении Заказчиком требований части 29 статьи 3.4 Закона о закупках. Доводы жалобы ИП П. являются обоснованными.

Также в ходе заседания Комиссии 15.05.2025 Заявителем были даны пояснения, что в данном случае он обжалует не положения Документации о закупке, как в своих возражениях указал Заказчик, а действия Заказчика в части направления для подписания проекта договора, не соответствующего его ценовому предложению с размером ставки НДС 0%.

Согласно части 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной, либо в случае установления иных не являющихся предметом обжалования нарушений (нарушений порядка организации и проведения торгов, заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, нарушений порядка осуществления в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, являющихся субъектами градостроительных отношений, мероприятий по реализации проекта по строительству) принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного пунктом 3.1 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции.

С учетом факта нарушения части 29 статьи 3.4 Закона о закупках Комиссия считает необходимым выдать Заказчику предписание об устранении допущенного нарушения.

В заседании Комиссии представители лиц, участвующих в рассмотрении жалобы, на вопрос ведущего заседание Комиссии о достаточности доказательств, представленных для рассмотрения жалобы, пояснили, что они представили все доказательства, которые они намеревались представить, иных доказательств, ходатайств, в том числе о представлении или истребовании дополнительных доказательств, не имеется.

Руководствуясь частью 20 статьей 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия

1. Признать жалобу индивидуального предпринимателя П. (ИНН ххх, ОГРНИП ххх) обоснованной.

2. Признать заказчика - муниципальное автономное дошкольное образовательное учреждение города Калининграда центр развития ребенка - д. (ИНН ххх, ОГРН ххх) нарушившим часть 29 статьи 3.4 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

3. Выдать заказчику - муниципальному автономному дошкольному образовательному учреждению города Калининграда центру развития ребенка - д. (ИНН ххх, ОГРН ххх) предписание об устранении допущенного нарушения действующего законодательства Российской Федерации.

4. Передать материалы дела должностному лицу Калининградского УФАС России для решения вопроса о привлечении лиц, допустивших нарушение действующего законодательства Российской Федерации, к административной ответственности.

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.