Решение Ростовское УФАС России от 13.05.2025 N 061/05/18-3625/2024

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее - Комиссия) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев дело N 061/05/18-3625/2024 по признакам нарушения ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ

"О рекламе"),

в отсутствие лиц, надлежащим образом извещенных о дате, времени и месте рассмотрения настоящего дела,

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области обратилось физическое лицо (вх. N 9703-ЭП/24) по факту поступления нежелательного СМС-сообщения на телефонный номер заявителя (<...>) с информацией рекламного характера, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно:

30.05.2024 в 23 час. 23 мин. с альфанумерического номера zaimreal.ru следующего содержания:

"... Согласитесь на получение денег, они уже здесь! awz.ru/LjxQ0K...".

В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе") реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласно доводам Заявителя распространение вышеуказанной рекламы осуществлено без предварительного согласия Заявителя на получение рекламы.

Согласно данным сервиса "Проверка номера" ФГБУ НИИР, являющегося оператором базы данных перенесенных номеров (http://www.niir.ru/bdpn/bdpnpoverkanomera/), номер сотовой связи <...> относится к номерной емкости ООО "Т".

Согласно детализации, представленной оператором заявителя, подтвержден факт поступления вышеуказанного СМС-сообщения на абонентский номер <...>.

ООО "Т" представило письменные пояснения, согласно которым распространение указанного СМС-сообщения осуществлено АО "З" (ИНН:<...>; ОГРН: <...>) на основании договора TM-SMS-05 от 01.01.2018. Рассылка производилась по клиентской базе заказчика.

Согласно сведениям, размещенным в ЕГРЮЛ, АО "З" прекратило деятельность путем реорганизации в форме присоединения к ООО "Р" (ИНН: <...>; ОГРН: <...>).

В силу ч. 7 ст. 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе", несет рекламораспространитель.

Согласно п. 7 ст. 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространителем признается лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

В данном случае имеются основания считать, что ООО "Т" и ООО "Р" являются рекламораспространителями вышеназванной рекламы как лица, распространившие СМС-сообщение рекламного характера с альфанумерического номера zaimreal.ru на номер заявителя.

Определением от 07.10.2024 возбуждено дело N 061/05/18-3625/2024, рассмотрение назначено на 13.11.2024. К участию в рассмотрении настоящего дела привлечены: физическое лицо - заявитель, ООО "Т" и ООО "Р" в качестве лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе.

13.11.2024 Комиссия Ростовского УФАС России отложила рассмотрение настоящего дела на 24.12.2024 в связи с отсутствием сведений о надлежащем извещении сторон о дате, времени и месте рассмотрения настоящего дела.

24.12.2024 Комиссия Ростовского УФАС России отложила рассмотрение настоящего дела на 11.02.2025 в связи с отсутствием сведений о надлежащем извещении сторон о дате, времени и месте рассмотрения настоящего дела.

11.02.2025 Комиссия отложила рассмотрение настоящего дела на 26.02.2025 в связи с необходимостью получения дополнительной информации, имеющей значение для всестороннего и объективного рассмотрения настоящего дела.

В ответ на определение ООО "Р" представило письменные пояснения, согласно которым направление спорного СМС-сообщения с альфанумерического номера zaimreal.ru осуществлено обществом с ограниченной ответственностью "С" (ИНН: <...>) (далее - ООО "С").

Исходя из письменных пояснений, между ООО "С" и ООО "Р" заключен договор на оказание услуг связи N СТ-0109/20 (копия договора представлена в материалы настоящего дела).

Согласно представленному договору ООО "С" выполняет присоединение своего аппаратного комплекса к аппаратному комплексу ООО "Р".

При этом формирование текста СМС-сообщения и создание списка получателей производится ООО "С" самостоятельно. ООО "С", являющееся заказчиком услуг связи ООО "Р", обязано обеспечить соблюдение законодательства Российской Федерации о рекламе.

Комиссия усматривает в действиях ООО "С" признаки нарушения законодательства о рекламе.

Определением от 26.02.2025 Комиссия отложила рассмотрение настоящего дела на 13.03.2025 в связи с необходимостью привлечения ООО "С" в качестве лица, в действиях которого усматриваются признаки нарушения законодательства о рекламе.

В ответ на определение ООО "С" представило письменные пояснения, согласно которым инициатором направления СМС-сообщения 30.05.2024 в 23 час. 23 мин. с альфанумерического номера zaimreal.ru является публичное акционерное общество "МА" (ИНН <...>) (далее - ПАО "МА").

Исходя из письменных пояснений, между ООО "С" и ПАО "МА" заключен договор на оказание услуг связи N D150395650 от 10.09.2015 в редакции дополнительного соглашения N 28.11.2023 (копии договора и дополнительного соглашения представлены в материалы настоящего дела).

В соответствии с Договором на оказание услуг связи ООО "С", являющееся исполнителем, оказывает ПАО "МА" услуги доступа к системе, которая обеспечивает возможность формирования списков рассылки, планирование рассылки, отправку СМС-сообщений адресатам.

В рамках договора ПАО "МА", выступающее в роли заказчика, обязано соблюдать законодательство Российской Федерации о рекламе.

Кроме того, ООО "С" удалось установить, что инициатором отправки СМС-сообщения является индивидуальный предприниматель <...> (ИНН <...>) (далее - ИП <...>).

Комиссия усматривает в действиях ПАО "МА" и ИП <...> признаки нарушения законодательства о рекламе.

Определением от 13.03.2025 Комиссия отложила рассмотрение настоящего дела на 02.04.2025 в связи с привлечением ПАО "МА" и ИП <...> к участию в рассмотрении настоящего дела в качестве лиц, в действиях которых содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе.

Ростовским УФАС России установлено, что 06.03.2025 ООО "С" зарегистрировало новое название - ООО "МБ" (лист записи ЕГРЮЛ от 06.03.2025; ГРН: 2257714234370).

Определением от 02.04.2025 Комиссия отложила рассмотрение дела на 13.05.2025.

13.05.2025, рассмотрев материалы дела N 061/05/18-3625/2024, Комиссия пришла к следующим выводам.

В соответствии с п. 1 ст. 3 ФЗ "О рекламе" реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Ненадлежащей рекламой, согласно п. 4 ст. 3 ФЗ "О рекламе", является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

Информация, доведенная до сведения заявителя 30.05.2024 в 23 час. 23 мин. посредством отправки СМС-сообщения с альфанумерического номера zaimreal.ru на телефонный номер заявителя <...>, обладает всеми квалифицирующими признаками рекламы, позволяющими определить ее именно в этом качестве и отличить от информации не рекламного характера:

- предназначена для неопределенного круга лиц (лицо, до сведения которого доведена вышеуказанная информация, входит в неопределенный круг лиц возможного правоотношения, о которых заранее не известно, вступят ли они в конкретные правоотношения с ООО "Т", ООО "Р", ООО "МВ", ПАО "МА" и ИП <...> по поводу предлагаемого товара (услуги);

- преследует строго заданные цели информирования - продвижение услуг по предоставлению займов на рынке;

- призвана формировать и поддерживать интерес к объекту рекламирования - услугам, рекламируемым вышеназванными лицами.

В соответствии с ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Следовательно, для приобретения законного права на направление абоненту рекламы лицо должно сначала получить такое согласие, а только потом осуществлять рассылку абоненту.

Рассматривая согласие на получение рекламы, представленное ООО "Т", следует указать, что договор об оказании услуг связи подписан заявителем, в нем указано на согласие абонента на получение рекламы, никаких отметок о несогласии или об отказе от получения рекламы в договоре не представлено, что свидетельствует о том, что при заключении договора Заявитель выразил свое согласие на получение рекламы.

Указанная позиция находит отражение в определении Верховного Суда Российской Федерации от 12.02.2018 по делу N А60-63378/2016.

ООО "Р", ООО "МВ", ПАО "МА" и ИП <...> не представили предварительное согласие абонента телефонного номера сотовой связи <...>.

Вместе с тем, изучив представленные лицами, участвующими в деле, письменные пояснения и документацию, следует указать, что субъекты приняли на себя обязанность по соблюдению требований законодательства Российской Федерации, в том числе законодательства о рекламе, при распространении рекламных СМС-сообщений, а также по осуществлению отправки СМС-сообщений только тем пользователям, которые выразили свое согласие на их получение.

На основании изложенного, учитывая то обстоятельство, что действия по непосредственному доведению СМС-сообщения до его конечного получателя осуществлены лицами, участвующими в деле, а также то, что они были осведомлены относительно цели оказания ими соответствующих услуг, в данном случае имеются основания считать ООО "Т", ООО "Р", ООО "МВ", ПАО "МА" и ИП <...> рекламораспространителями рекламы, поступившей на телефонный номер <...>, поскольку каждый из хозяйствующих субъектов осуществил конкретное фактическое действие, в силу которых рассматриваемая реклама была доставлена конечному адресату - Заявителю.

Комиссия Ростовского УФАС России пришла к выводу о прекращении производства по делу в отношении ООО "Т", поскольку согласие абонента, представленное ООО "Т", может рассматриваться как надлежащее.

На момент заседания Комиссия Ростовского УФАС России не располагает сведениями о продолжении распространения указанной рекламы на абонентский номер, принадлежащий заявителю.

Учитывая вышеизложенное, оснований для выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 33, 36 ФЗ "О рекламе" и в соответствии п. п. 42 - 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 24.11.2020 N 1922, Комиссия

1. Признать ненадлежащей рекламу, распространенную ООО "Р", ООО "МВ", ПАО "МА" и ИП <...> 30.05.2024 в 23 час. 23 мин., посредством отправки СМС-сообщения на телефонный номер заявителя <...> без предварительного согласия адресата на получение рекламы, поскольку в ней нарушены требования ч. 1 ст. 18 ФЗ "О рекламе".

2. Производство по делу N 061/05/18-3625/2024 в отношении ООО "Т" прекратить.

3. Предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе не выдавать.

Решение изготовлено в полном объеме 23.05.2025.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.