Решение Московское УФАС России от 13.05.2025 N 077/07/00-5724/2025

Комиссия Московского УФАС России по рассмотрению жалоб на нарушение процедуры торгов и порядка заключения договоров (далее - Комиссия) в составе:

Председательствующего:

<...>

при участии посредством видео-конференц-связи представителей <...>

рассмотрев жалобу ООО "ЭА" (далее - Заявитель) на действия ПАО "Ф" (далее - Заказчик) при проведении запроса предложений в электронной форме на право заключения договора на выполнение работ по монтажу физической защиты объектов Тюменской ТЭЦ-2 (реестровый N 32514607836) (далее - Закупка),

в соответствии со статьей 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции),

В адрес Московского УФАС России поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении Закупки.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции по правилам настоящей статьи антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках), за исключением жалоб, рассмотрение которых предусмотрено законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно части 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии могут быть обжалованы в антимонопольный орган лицами, подавшими заявки на участие в торгах, а в случае, если такое обжалование связано с нарушением установленного нормативными правовыми актами порядка размещения информации о проведении торгов, порядка подачи заявок на участие в торгах, также иным лицом (заявителем), права или законные интересы которого могут быть ущемлены или нарушены в результате нарушения порядка организации и проведения торгов; акты и (или) действия (бездействие) уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей, могут быть обжалованы юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, права или законные интересы которых, по их мнению, нарушены при осуществлении мероприятий по реализации проекта по строительству объекта капитального строительства либо при предъявлении требования осуществить мероприятия по реализации проекта по строительству объекта капитального строительства, не предусмотренные статьей 5.2 Градостроительного кодекса Российской Федерации, и (или) получить документы, сведения, материалы, согласования, не включенные в предусмотренный законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности реестр документов, сведений, материалов, согласований, необходимых для реализации проекта по строительству объекта капитального строительства.

Частью 10 статьи 3 Закона о закупках предусмотрен ряд случаев, позволяющих участникам закупок обжаловать в антимонопольный орган в порядке, установленном таким органом, действия (бездействие) заказчика при закупках товаров, работ, услуг, в их числе осуществление заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика.

Жалоба Заявителя отвечает требованиями пункта 1 части 10 статьи 3 Закона о Закупках.

Как следует из доводов жалобы, Заявитель не согласен с оценкой своей заявки и заявки победителя Закупки по критерию "Наличие успешного опыта исполнения аналогичных договоров в сфере выполнения работ по монтажу физической защиты объектов от беспилотных летательных аппаратов за последние 3 года, предшествовавших дате публикации извещения об осуществлении закупки" (далее - критерий Опыт).

Заявитель указывает, что предоставил информацию о 23 исполненных договорах с аналогичными видами работ.

При этом, по мнению Заявителя, победитель не имеет аналогичного опыта, в связи с чем его заявке было неправомерно начислено 16 баллов.

Также Заявитель не согласен с положениями документации в части неустановления требования о том, какие именно работы являются аналогичными; установления требования о наличии успешного опыта исполнения аналогичных договоров в сфере выполнения работ по монтажу физической защиты объектов от беспилотных летательных аппаратов за последние 3 года, предшествовавших дате публикации извещения об осуществлении закупки, что, по мнению Заявителя, сужает количество потенциальных участников закупки и ограничивает конкуренцию; а также сроков выполнения договора.

Заказчик с доводами жалобы не согласился, представил письменные возражения и материалы, запрошенные антимонопольным органом.

Проверив обоснованность доводов, приведенных в жалобе, в возражениях на нее и в выступлениях присутствовавших на заседании представителей участвующих в деле лиц, изучив материалы дела, Комиссия приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

В силу части 2 статьи 2 Закона о закупках положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках Заказчик при осуществлении закупочной процедуры должен руководствоваться принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

При закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципом равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки (пункт 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках).

Согласно пунктам 13, 14 части 10 статьи 4 Закона о закупках в документации о конкурентной закупке должны быть указаны критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке.

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона о закупках Заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Заказчиком 12.03.2025 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок http://zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) и АО "ЭБ" размещено извещение о проведении Закупки.

Начальная (максимальная) цена: 148 955 275,00 рублей.

Дата начала срока подачи заявок: 12.03.2025.

Дата и время окончания срока подачи заявок: 09.04.2025 в 13:00.

Дата подведения итогов: 22.04.2025.

Согласно итоговому протоколу от 23.04.2025 Заявитель по критерию Опыт получил 0 баллов, ООО "А" (далее - победитель) - 16 баллов.

Комиссия установила, что согласно пункту 5.3.5 документации заявки, соответствующие требованиям, установленным отборочными критериями Приложения N 1Б, подлежат дальнейшей оценке в соответствии с оценочными критериями, приведенными в Приложении N 2 настоящей документации. Для каждого оценочного критерия определено значение (диапазон значений) в баллах. В результате проведенной оценки каждый Участник набирает определенную сумму баллов.

Согласно Приложению N 2 к документации заявка Участника подлежит оценке по оценочным критериям, приведенным в Таблице 1 и Таблице 2 Приложения N 2 и Приложении N 5 Технического задания, являющегося неотъемлемой частью настоящей документации. Максимальная сумма баллов по оценочным критериям составляет 100 баллов.

В соответствии с Приложением N 5 к Техническому заданию был установлен следующий критерий оценки: Наличие успешного опыта исполнения аналогичных договоров в сфере выполнения работ по монтажу физической защиты объектов от беспилотных летательных аппаратов за последние 3 года, предшествовавших дате публикации извещения об осуществлении закупки.

Участник должен предоставить:

- Справку о перечне и объемах успешного исполнения аналогичных договоров по форме, приведенной в закупочной документации, с указанием, что по ним отсутствуют удовлетворенные судебные требования контрагентов к Участнику по таким договорам (подтверждается вступившими в законную силу судебными актами).

К расчету принимаются аналогичные договоры, которые удовлетворяют следующим условиям:

- договоры должны быть указаны в Справке о перечне и объемах успешного исполнения аналогичных договоров;

- должны быть указаны договоры в аналогичной сфере согласно критерия;

- договоры должны быть завершенными;

- договоры должны быть за последние 3 (три) года, предшествовавших дате публикации извещения об осуществлении закупки;

- предоставлены копии таких договоров.

За документально подтвержденное наличие одного успешно исполненного договора начисляется 2 балла, но суммарно не более 20 баллов. 0 договоров - 0 баллов.

Максимальный балл - 20.

Оценивая правомерность оценки заявки Заявителя, Комиссия установила следующее.

На заседании Комиссии Заказчик пояснил, что все представленные Заявителем договоры не соответствует требованиям документации по критерию аналогичности.

Комиссия отмечает, что, исходя из требований Приложения N 5 к Техническому заданию Заказчиком к оценке принимаются договоры в сфере выполнения работ по монтажу физической защиты объектов от беспилотных летательных аппаратов.

Изучив заявку Заявителя, Комиссия установила, что из представленных договоров не следует выполнение работ по монтажу физической защиты объектов от беспилотных летательных аппаратов.

В свою очередь, Заявителем доказательств соответствия представленных договоров требованиям документации не представлено.

Заявитель как податель жалобы в антимонопольный орган и лицо, участвующее в деле, обязан вместе с жалобой представить соответствующие его позиции доказательства, подтверждающие или опровергающие оспариваемые обстоятельства. Как следует из материалов дела, Заявителем такие документы приложены не были, обоснований и объективных доказательств наличия в действиях Заказчика нарушений действующего законодательства, помимо субъективной оценки таких действий, не представлено.

Таким образом, в действиях Заказчика по оценке заявки Заявителя отсутствуют нарушения Закона о закупках, а доводы жалобы признаются необоснованными в указанной части.

Оценивая правомерность оценки заявки победителя, Комиссия установила следующее.

На заседании Комиссии Заказчик пояснил, что победителем в составе заявки приложено 10 договоров, при этом 8 договоров зачтены Заказчиком в связи с соответствием предоставленных договоров критерию Опыт, таким образом, заявке ООО "А" присвоено 16 баллов.

Комиссия отмечает, что, исходя из требований Приложения N 5 к Техническому заданию Заказчиком к оценке принимаются завершенные договоры, а также в составе заявки должны быть предоставлены копии таких договоров.

Таким образом, участниками должны быть представлены полные копии договоров, со всеми приложениями, а также документами, подтверждающими их завершение.

Изучив заявку победителя, Комиссия установила, что из представленных договоров не следует их завершение, а также копии договоров представлены не в полном объеме.

Например, победителем представлен договор от 13.01.2025 N СК-30/25.

Согласно пункту 4.6 указанного договора по окончании работ стороны оформляют Акт сдачи приемки выполненных работ.

Также в соответствии с пунктом 9.8 указанного договора установлен перечень приложений, которые являются неотъемлемой частью договора.

Вместе с тем победителем не представлены закрывающие акты, а также приложения к договорам.

Учитывая изложенное, Комиссия приходит к выводу, что представленные победителем договоры не должны быть приняты к оценке.

Таким образом, действия Заказчика нарушают пункт 2 части 1, часть 6 статьи 3 Закона о закупках.

С учетом изложенного, на основе всестороннего исследования, оценки фактических обстоятельств и доказательств по делу в их совокупности и взаимосвязи Комиссия приходит к выводу о признании доводов жалобы обоснованными в указанной части, а также о необходимости в выдаче обязательного для исполнения предписания для устранения выявленных нарушений.

Относительно несогласия Заявителя с положениями документации Комиссия отмечает, что оспариваемые требования подлежали обжалованию в срок до окончания срока подачи заявок, а именно не позднее 09.04.2025.

При этом жалоба подана Заявителем в антимонопольный орган 30.04.2025, то есть пределами срока приема заявок.

В противном случае, реализация такого права за пределами окончания срока подачи заявок необоснованно затрагивает права и законные интересы иных участников Закупки, которые подали заявки в соответствии с условиями Документации.

Согласно статье 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, "действия в обход закона" с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

При этом границы антимонопольного контроля торгов оканчиваются при достижении баланса частных и публичных интересов, на необходимость соблюдения которого указал Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 29.03.2011 N 2-П, а также стабильности публичных правоотношений. В то же самое время "баланс" означает равновесие и равноправие сторон в публичных правоотношениях, а не смещение вектора административной защиты в сторону одного из участников таких отношений без достаточных к тому оснований.

Обратное будет противоречить не только балансу частных и публичных интересов, но и принципам добросовестной реализации и защиты своих гражданских прав (часть 3 статьи 1 ГК РФ, недопустимости извлечения преимуществ из своего незаконного или недобросовестного поведения (часть 4 статьи 1 ГК РФ) и злоупотребления правом (часть 1 статьи 10 ГК РФ).

Учитывая изложенное, Комиссия приходит к выводу, что обжалование Заявителем положений документации после принятия участия в самой закупочной процедуре не подлежит рассмотрению антимонопольным органом в порядке статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, так как Заявитель, принимая участие в публично-правовой процедуре, в силу статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации конклюдентно соглашается с ее условиями, в связи с чем презюмируется позиция участника о признании таких условий соответствующими положениям антимонопольного законодательства, в связи с чем обжалование участником Закупки положений Документации после окончания срока подачи заявок свидетельствует о злоупотреблении своим правом на обжалование процедуры.

При таких обстоятельствах, учитывая положения части 2 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия отмечает, что оспаривание положений документации, которые, по мнению Заявителя, противоречат действующему законодательству Российской Федерации, подлежали обжалованию до окончания срока подачи заявок.

Также в письме ФАС России от 25.06.2019 N МЕ/53183/19 указано, что жалоба на положения документации о закупке может быть направлена любым лицом в антимонопольный орган до окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлениях Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2021 по делу N А40-178288/20, от 23.06.2023 по делу N А40-17873/23, постановлении Арбитражного суда Московского округа от 06.02.2024 по делу N А40-84118/2023, решениях Арбитражного суда города Москвы от 28.02.2023 по делу N А40-276661/22, от 10.10.2023 по делу N А40-167076/23.

В связи с изложенным, Комиссией принято решение об оставлении жалобы Заявителя в указанной части без рассмотрения.

На основании изложенного и руководствуясь частью 20 статьи 18.1, пунктом 3.1 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции, Комиссия

1. Признать жалобу ООО "ЭА" (ИНН: <...>; ОГРН: <...>) на действия ПАО "Ф" (ИНН: <...>; ОГРН: <...>) при проведении Закупки частично обоснованной в части оспаривания отклонения заявки, в остальной части - оставить жалобу без рассмотрения.

2. Установить в действиях Заказчика нарушения пункта 2 части 1, часть 6 статьи 3 Закона о закупках.

3. Выдать Заказчику обязательное для исполнения предписание об устранении выявленных нарушений.

Настоящее решение может быть обжаловано в арбитражном суде в течение трех месяцев со дня его принятия.