Решение Тюменское УФАС России от 05.05.2025 N 072/07/18.1-64/2025

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области по рассмотрению жалоб при проведении торгов (далее - Комиссия) в составе:

рассмотрев в режиме видеоконференцсвязи, посредством плагина "TrueConf" в порядке ст. 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) дело N 072/07/18.1-64/2025 по жалобе "...-..." (далее - Заявитель, "...-...") на действия "...-..." (далее - Заказчик, "...-...") при организации и проведении запроса предложений в электронной форме на оказание услуг по изготовлению готовых блюд и их доставке (реестровый номер извещения: 32514588629), далее - Закупки,

с участием представителей:

от "...-...": "...-..." по доверенности от 29.01.2025 N б/н;

от "...-...": "...-..." по доверенности от 24.03.2025 N 02-25, "...-..." по доверенности от 24.03.2025 N 02-25;

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее также - Тюменское УФАС России) поступила жалоба "...-..." на действия "...-..." при организации и проведении запроса предложений в электронной форме на оказание услуг по изготовлению готовых блюд и их доставке (реестровый номер извещения: 32514588629).

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 18.1 Закона о защите конкуренции, антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, в том числе, при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее также - Закон N 223-ФЗ).

Тюменским УФАС России жалоба Заявителя признана соответствующей требованиям, предусмотренным ч. 6 ст. 18.1 Закона о защите конкуренции и принята к рассмотрению по существу.

Во исполнение требований ч. 11 ст. 18.1 Закона о защите конкуренции, информация о поступлении указанной жалобы и ее содержании размещена на официальном сайте Тюменского УФАС России по адресу: https://tyumen.fas.gov.ru/schedulecases/.

В соответствии с ч. 11, 19 ст. 18.1 Закона о защите конкуренции, Тюменским УФАС России в адрес Заказчика направлено письмо о приостановлении Закупки до рассмотрения жалобы по существу и уведомлении лиц, подавших заявки на участие в Закупке о факте поступления жалобы, ее содержании, месте и времени ее рассмотрения.

Заявитель выражает несогласие с отдельными показателями критерия оценки указанного в пункте 3 Приложения N 5 к Документации "Положительная деловая репутация", такими как:

- отсутствие у участника закупки случаев (фактов) расторжения договора и/или контракта при одностороннем отказе заказчика и/или иного Заказчика от исполнения договора, в связи с неисполнением и (или) ненадлежащим исполнением (полностью или частично) участником закупки договорных обязательств, в том числе, когда участник закупки не приступил / несвоевременно приступил к исполнению обязательств по договору/контракту (далее - Довод 1);

- отсутствие у участника закупки случаев (фактов) отказа от заключения договора и/или контракта, заключаемого по результатам конкурентной закупки в соответствии с Федеральным законом N 223-ФЗ и/или в соответствии с Федеральным законом N 44-ФЗ с заказчиком и (или) иными Заказчиками (далее - Довод 2);

По мнению Заявителя Показатель 1 свидетельствует о неисполнении Заказчиком предписания Тюменского УФАС России от 02.04.2025 N 072/07/18.1-39/2025, о нарушении Заказчиком принципа отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений по отношению к участникам Закупки; Показатель 2 содержит двусмысленную формулировку, полагая, что отказ участника от заключения договора и/или контракта приравнивается к факту уклонения участника от заключения договора и/или контракта, что само по себе не свидетельствует о наличии у участника Закупки отрицательной деловой репутации, нарушает принципы информационной открытости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений по отношению к участникам Закупки.

Представитель Заказчика с жалобой Заявителя не согласен, пояснил, что с учетом выводов, изложенных в решении Тюменского УФАС России от 02.04.2025 N 072/07/18.1-39/2025, Заказчиком, в соответствии предписанием Тюменского УФАС России от 02.04.2025 N 072/07/18.1-39/2025, внесены изменения в пункт 3 Приложения N 5 к Документации "Положительная деловая репутация", которые соответствуют требованиям действующего законодательства.

Комиссия Тюменского УФАС России исследовав совокупность предоставленных сторонами документов, сведений и материалов, заслушав пояснения представителей Заказчика и Заявителя, установила следующее.

Частью 1 статьи 2 Закона N 223-ФЗ установлено, что заказчики руководствуются Конституцией РФ, Гражданским кодексом РФ (далее - ГК РФ), Законом N 223-ФЗ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными правовыми актами, регламентирующими правила закупки, Положением о закупке.

Частью 2 статьи 2 Закона N 223-ФЗ установлено, что Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Положение о закупке товаров, работ, услуг для нужд "...-...", утверждено Решением Наблюдательного совета "...-..." от 23.12.2024 N 18 (далее - Положение, Положение о закупке), 28.12.2024 размещено на официальном сайте единой информационной системы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу: https://zakupki.gov.ru/ (далее - ЕИС).

Частью 1 статьи 3 Закона о закупках определено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, в том числе, принципами информационной открытости закупки (п. 1), равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции (п. 2) по отношению к участникам закупки, а также отсутствия ограничения допуска к участию в закупке путем установления не измеряемых требований к участникам закупки (п. 4).

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона о закупках, заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Частью 9 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ установлено, что для осуществления конкурентной закупки заказчик разрабатывает и утверждает документацию о закупке (за исключением проведения запроса котировок в электронной форме), которая размещается в единой информационной системе вместе с извещением об осуществлении закупки и включает в себя сведения, предусмотренные в том числе частью 10 статьи 4 настоящего Федерального закона.

Из части 10 статьи 4 Закона N 223-ФЗ следует, что в документации о конкурентной закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке: требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара (пункт 1), требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке (пункт 2); требования к участникам такой закупки (пункт 9); критерии оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке (пункт 13); порядок оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке (пункт 14).

В соответствии с пунктом 13, 14 части 10 статьи 4 Закона N 223-ФЗ в документации о конкурентной закупке должны быть указаны критерии оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке; порядок оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке.

Согласно п. 22 статьи 3.2 Закона N 223-ФЗ под запросом предложений понимается форма торгов, при которой победителем запроса предложений признается участник конкурентной закупки, заявка на участие в закупке которого в соответствии с критериями, определенными в документации о закупке, наиболее полно соответствует требованиям документации о закупке и содержит лучшие условия поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Как установлено материалами дела, 06.03.2025 в ЕИС (реестровый номер извещения: 32514588629) Заказчиком была размещена документация о проведении запроса предложений в электронной форме на оказание услуг по изготовлению готовых блюд и их доставке (далее - Документация).

Дата и время окончания срока подачи заявок: 29.04.2025 в 20:00.

Пунктом 3 Приложения N 5 Документации (Критерии оценки и сопоставления заявок на участие в закупке) установлен критерий оценки и сопоставления заявок на участие в закупке "Положительная деловая репутация", в соответствии с которым комиссия по закупкам оценивает участников закупки по наличию или отсутствию у участника закупки положительной деловой репутации, заключающееся в отсутствии за предыдущие два года до даты размещения извещения о закупке отрицательного опыта работы с заказчиком и (или) с третьими лицами (иными Заказчиками), по договорам с предметом, аналогичным предмету закупки, в том числе:

- отсутствие у участника закупки случаев (фактов) расторжения договора и/или контракта при одностороннем отказе заказчика и/или иного Заказчика от исполнения договора, в связи с неисполнением и (или) ненадлежащим исполнением (полностью или частично) участником закупки договорных обязательств, в том числе, когда участник закупки не приступил / несвоевременно приступил к исполнению обязательств по договору/контракту;

- отсутствие у участника закупки случаев (фактов) отказа от заключения договора и/или контракта, заключаемого по результатам конкурентной закупки в соответствии с Федеральным законом N 223-ФЗ и/или в соответствии с Федеральным законом N 44-ФЗ с заказчиком и (или) иными Заказчиками;

- отсутствие вступившего в законную силу судебного акта о расторжении с участником закупки договора/контракта в связи с неисполнением и (или) ненадлежащим исполнением им обязательств по договору и/или контракту, в том числе, когда участник закупки не приступил / несвоевременно приступил к исполнению обязательств по договору/контракту.

Комиссия присваивает заявке участника по настоящему критерию следующее значение Ki:

С учетом приведенных пояснений представителей заявителя и заказчика, проанализировав спорные положения документации о закупке Комиссия считает необходимым отметит следующее.

Согласно доводу N 1 жалобы Заявителя, показатель критерия оценки "Положительная деловая репутация" об отсутствии у участника закупки случаев (фактов) расторжения договора и/или контракта при одностороннем отказе заказчика и/или иного Заказчика от исполнения договора, в связи с неисполнением и (или) ненадлежащим исполнением (полностью или частично) участником закупки договорных обязательств, в том числе, когда участник закупки не приступил/несвоевременно приступил к исполнению обязательств по договору/контракту, свидетельствует о ненадлежащем исполнении предписания Тюменского УФАС России от 02.04.2025 N 072/07/18.1-39/2025, о нарушении Заказчиком принципа отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений по отношению к участникам Закупки.

Согласно предписанию Тюменского УФАС России от 02.04.2025 N 072/07/18.1-39/2025, Заказчику надлежало внести изменения в закупочную документацию на проведение запроса предложений в электронной форме на оказание услуг по изготовлению готовых блюд и их доставке (реестровый номер извещения: 32514588629) с учетом выводов, изложенных в решении от 02.04.2025 N 072/07/18.1-39/2025.

Тюменским УФАС России в решении от 02.04.2025 N 072/07/18.1-39/2025 изложен следующий вывод "в документации не установлен порядок проверки и установления наличия фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами для присвоения баллов участникам закупки по спорному критерию. Заказчиком никак не учитывается, что такие факты могут быть оспорены участником закупки в судебном порядке, а также на момент проведения оценки заявок участников закупки судебное разбирательство по вопросу правомерности одностороннего отказа от исполнения контракта (договора) со стороны заказчика может быть не завершен."

Проанализировав пункт 3 Приложения N 5 Документации, Комиссией Управления установлено, что закупочная комиссия Заказчика присваивает заявке участника 0 баллов по показателю Ki1 только в тех случаях, когда у участника имеются неоспоренные в судебном порядке на момент оценки заявки факты расторжения договора и/или контракта из-за одностороннего отказа заказчика от его исполнения, связанного с неисполнением или ненадлежащим исполнением (полным или частичным) обязательств участника, либо если имеется вступивший в законную силу судебный акт, подтверждающий вину участника в случаях расторжения договора и/или контракта по причине одностороннего отказа заказчика на том же основании.

Представитель Заказчика в заседании Комиссии Управления пояснил, что Заказчик заинтересован в том, чтобы поставка товара осуществлялась исполнителем своевременно в регламентированные условием контракта/договора сроки.

Таким образом, поскольку пунктом 3 Приложения N 5 Документации при оценке учитывается возможность оспаривания участником факта одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в судебном порядке, наличие на момент проведения оценки заявок участников закупки незавершенного судебного разбирательства по вопросу правомерности одностороннего отказа от исполнения контракта (договора) со стороны заказчика, Комиссия Управления полагает признать положение пункта 3 Приложения N 5 по показателю Ki1 правомерным и обоснованным, установленным в соответствии с решением от 02.04.2025 N 072/07/18.1-39/2025.

Согласно доводу N 2 жалобы Заявителя, показатель критерия оценки "Положительная деловая репутация" об отсутствии у участника закупки случаев (фактов) отказа от заключения договора и/или контракта, заключаемого по результатам конкурентной закупки в соответствии с Федеральным законом N 223-ФЗ и/или в соответствии с Федеральным законом N 44-ФЗ с заказчиком и (или) иными Заказчиками содержит двусмысленную формулировку.

По мнению Заявителя, факт отказа участника от заключения договора и/или контракта приравнивается/может пониматься Заказчиком факту уклонения участника от заключения договора и/или контракта, что само по себе не свидетельствует о наличии у участника Закупки отрицательной деловой репутации, нарушает принципы информационной открытости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений по отношению к участникам Закупки.

Комиссия Тюменского УФАС России отмечает, что Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 N 1211 и Правила ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078 (далее - Правила N 1211 и N 1078) содержат положения, согласно которым антимонопольный орган проводит проверку по факту уклонения участника закупки от заключения контракта/договора.

В свою очередь Правила N 1211 и N 1078 не содержат положений, согласно которым уклонение участника закупки от заключения контракта/договора равнозначно отказу участника от заключения договора и/или контракта.

Вместе с тем, подпунктом 1 пункта 401 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что лицо, не исполнившее обязательства, либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Таким образом, Комиссия Управления приходит к выводу, что отказ участника от заключения договора и/или контракта представляет собой намеренные бездействия участника закупки, полагает признать довод N 2 жалобы Заявителя не подтвердившимся

На основании изложенного, руководствуясь частью 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия Тюменского УФАС России,

Признать необоснованной жалобу "...-..." на действия "...-..." при организации и проведении запроса предложений в электронной форме на оказание услуг по изготовлению готовых блюд и их доставке (реестровый номер извещения: 32514588629).

В соответствии с ч. 23 ст. 18.1 Закона о защите конкуренции, настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.