Решение Омское УФАС России от 29.05.2025 N 055/05/18-481/2025

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе: ...

рассмотрев дело N 055/05/18-481/2025 по факту распространения индивидуальным предпринимателем ... рекламы, нарушающей требований части 7 статьи 5 и части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

в отсутствие заявителя, ИП ...

В Омское УФАС России поступило заявление гражданки по факту распространения рекламы по сетям электросвязи посредством осуществления 13.07.2024 телефонного звонка с абонентского номера +... на абонентский номер +...

В качестве доказательств к заявлению были приложены:

- аудиозапись телефонного разговора между абонентами +... и +...;

- детализация телефонных соединений абонентского номера +... за 13.07.2024;

- согласие на обработку персональных данных.

Согласно представленной заявителем аудиозаписи между ним и абонентом +... состоялся разговор следующего содержания: - ... номер 127 существует госпрограмма, позволяющая полностью списать или уменьшить долги и кредиты. Скажите у вас есть кредиты в банках, микрозаймы или какие-то долги, которые вы хотели бы списать? Я передам ваш номер для бесплатной консультации юристу? Хорошо? Алло, вы меня слышите?

- Мне надоели вы все уже, все, не звоните мне больше.

В соответствии с информацией, размещенной на сайте https://www.niir.ru, абонентский номер +..., с которого распространялась реклама, принадлежит ресурсу нумерации, закрепленному за оператором связи ПАО ..., абонентский номер заявителя +... - ООО ...

Факт поступления 13.07.2025 в 10:12 часов телефонного звонка на абонентский номер +... от абонента +... подтвержден оператором связи заявителя ООО ...

ПАО ... представлена информация: "абонентский номер +... по состоянию на 13.07.2024 г. выделен на основании договора об оказании услуг N 100711684 от 31.10.2023 г. ИП ...".

Определением от 06.05.2025 Омским УФАС России в отношении ИП ... возбуждено дело N 055/05/18-481/2025 по признакам нарушения части 7 статьи 5 и части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Определение о возбуждении дела направлено ИП ... по адресу места жительства (пребывания) в Российской Федерации заказным письмом от 06.05.2025 N ТШ/2980/25 ..., согласно сведениям сайта оператора почтовой связи АО "П" https://www.pochta.ru/ по состоянию на 29.05.2025 письмо возвращено в связи с истечением срока хранения.

В соответствии со статьей 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

В пункте 63 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" указано: "По смыслу пункта 1 статьи 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации юридически значимое сообщение, адресованное гражданину, должно быть направлено по адресу его регистрации по месту жительства или пребывания либо по адресу, который гражданин указал сам (например, в тексте договора), либо его представителю (пункт 1 статьи 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации).

С учетом положения пункта 2 статьи 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации юридически значимое сообщение, адресованное гражданину, осуществляющему предпринимательскую деятельность в качестве индивидуального предпринимателя (далее - индивидуальный предприниматель), или юридическому лицу, направляется по адресу, указанному соответственно в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей или в едином государственном реестре юридических лиц либо по адресу, указанному самим индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом. При этом необходимо учитывать, что гражданин, индивидуальный предприниматель или юридическое лицо несут риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресам, перечисленным в абзацах первом и втором настоящего пункта, а также риск отсутствия по указанным адресам своего представителя. Гражданин, сообщивший кредиторам, а также другим лицам сведения об ином месте своего жительства, несет риск вызванных этим последствий (пункт 1 статьи 20 Гражданского кодекса Российской Федерации). Сообщения, доставленные по названным адресам, считаются полученными, даже если соответствующее лицо фактически не проживает (не находится) по указанному адресу".

Принимая во внимание вышеизложенное, Комиссия считает, что Омским УФАС России были предприняты все необходимые действия для надлежащего уведомления ИП ... о дате, времени и месте рассмотрения дела N 055/05/18-481/2025, и приходит к выводу о рассмотрении дела в ее отсутствие.

Комиссия, заслушав пояснения, оценив спорную рекламу, изучив материалы дела, установила следующее.

В статье 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" даны понятия:

абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации;

средства связи - технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи, включая технические системы и устройства с измерительными функциями;

электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

По определению, данному статьей 3 Федерального закона "О рекламе":

реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

объект рекламирования - это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;

товар - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

В силу части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом именно на рекламораспространителя возложена обязанность доказать наличие согласия абонента на получение рекламы, и именно он несет ответственность за распространение ненадлежащей рекламы.

Распространение в контексте Федерального закона "О рекламе" означает момент, когда реклама становится доступной для восприятия потребителя (распространенной).

Основным квалифицирующим признаком нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" является распространение именно рекламы.

Экономической целью распространения рекламы для лица, осуществляющего производство, реализацию товара (работ, услуг), является продвижение и продажа его товара (работ, услуг).

Признаком любой рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту для продвижения на рынке, сформировать положительное отношение и закрепить его образ в памяти потребителя.

Вместе с тем информация, передаваемая посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, всегда предполагает индивидуализированного посредством абонентского номера или уникального кода идентификации абонента, поэтому в силу специфики способа распространения такая индивидуализация как направление рекламы на конкретный абонентский номер предполагается нормами законодательства о рекламе и не является обстоятельством, исключающим рекламный характер распространенной информации.

Таким образом, обозначенный в части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" термин "реклама" предполагает значение, отличающееся от общего понятия "реклама", в нем отсутствует такой признак рекламы как адресованность неопределенному кругу лиц.

Основной целью осуществления телефонных звонков такого рода является привлечение внимания как можно большего количества клиентов к организации, осуществляющей деятельность, связанную с банкротством, в том числе посредством указания привлекательных для потенциального потребителя характеристик услуги (наличие госпрограммы по списанию долгов, бесплатная консультация и т.п.).

Такая информация носит обобщенный характер, способна формировать интерес к объекту рекламирования не только у лица, которому поступила такая информация, но и у иного лица.

Принимая во внимание содержание телефонного разговора, отсутствие указаний на средства индивидуализации, предоставляющие возможность идентифицировать получателя информации, иных данных, позволяющих воспользоваться услугой исключительно принимающему звонок абоненту рассматриваемая информация является рекламой.

Законодательство Российской Федерации о рекламе направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы, поэтому для приобретения законного права на распространение рекламы лицо должно сначала получить необходимое согласие, а только потом осуществлять рассылку смс-сообщений и писем на адрес электронной почты, телефонные звонки.

В соответствии с положениями Федерального закона "О рекламе" бремя доказывания факта наличия такого согласия лежит на рекламораспространителе. В пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" указано, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение. Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

По утверждению заявителя, согласие на получение рекламы ИП ..., распространяемой по сетям электросвязи, не давала (доказательств обратного Комиссией не установлено).

С учетом вышеизложенного вышеуказанная реклама распространялась без предварительного согласия на ее получение, что нарушает требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Оценка рекламы осуществляется с позиции обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями, в связи с чем лицу, имеющему намерение воспользоваться рекламируемыми услугами, должна предоставляться возможность осуществления объективной оценки условий оказываемой услуги.

Федеральный закон "О рекламе" содержит требования к участникам правоотношений указывать в рекламе существенную информацию для формирования у ее потребителя правильного (достоверного) восприятия соответствующем товаре и/или услуге.

В силу части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Из смысла распространенной рекламы можно сделать вывод, что при наличии задолженности по кредитам и займам у заемщика есть возможность списания долгов (осуществить процедуру банкротства) по "госпрограмме".

Федеральным законом от 28.06.2014 N 172-ФЗ "О стратегическом планировании в Российской Федерации" дано понятие государственная программа Российской Федерации - документ стратегического планирования, содержащий комплекс планируемых мероприятий, взаимоувязанных по задачам, срокам осуществления, исполнителям и ресурсам, и инструментов государственной политики, обеспечивающих в рамках реализации ключевых государственных функций достижение приоритетов и целей государственной политики в сфере социально-экономического развития и обеспечения национальной безопасности Российской Федерации.

Перечень действующих в настоящее время государственных программ Российской Федерации утвержден Распоряжением Правительства Российский Федерации от 11.11.2010 N 1950-р. При этом указанный перечень не содержит сведений об утверждении государственной программы, связанной с осуществлением банкротства граждан. Институт банкротства граждан предусматривает особый механизм освобождения лиц, попавших в тяжелое финансовое положение, от погашения долгов, при этом целью банкротства является социальная реабилитация гражданина, и предоставление возможности заново выстроить экономические отношения, законно избавившись от необходимости отвечать по старым обязательствам.

Основания для признания должника несостоятельным (банкротом), порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве, а также порядок регулирования иных отношений, возникающих при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов, определены Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)").

Из законодательства о банкротстве следует, что дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом либо во внесудебном порядке путем подачи заявления в многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг, то есть иные лица не имеют полномочий на признание гражданина банкротом - на списание долгов.

Указанное создает у потребителя ложное впечатление о наличии возможности списания долгов по несуществующей государственной программе в обход порядка, предусмотренного Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)", и свидетельствует об отсутствии в рекламе существенной информации о рекламируемой услуге, об условиях ее использования, что нарушает требования части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".

Рекламодатель - это изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо, рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункты 5 и 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе").

Исходя из определений, данных в пунктах 5 и 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", ИП ... является рекламодателем и рекламораспространителем. Ответственность за нарушение части 7 статьи 5 несет рекламодатель, части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" - рекламораспространитель (части 6, 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе").

Рассмотрев материалы дела, Комиссия пришла к выводу о нарушении ИП ... требований части 7 статьи 5 и части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" при распространении рекламы в адрес абонента +...

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы, в целях обеспечения реализации права потребителя на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства о рекламе.

В силу пункта 1 части 2 статьи 33 Федерального закона "О рекламе" антимонопольный орган вправе выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Учитывая разовый характер распространения рекламы, Комиссия пришла к выводу об отсутствии необходимости выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 48 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, Комиссия

1. Признать действия ИП..., выразившиеся в распространении рекламы посредством осуществления 13.07.2024 телефонного звонка на абонентский номер +... с абонентского номера +..., ненадлежащими, нарушающими требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

2. Признать рекламу ИП ..."... номер 127 существует госпрограмма, позволяющая полностью списать или уменьшить долги и кредиты. Скажите у вас есть кредиты в банках, микрозаймы или какие-то долги, которые вы хотели бы списать?", распространенную 13.07.2024 в адрес абонента +..., ненадлежащей, нарушающей требования части 7 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".

3. Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе ИП ... не выдавать.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу антимонопольного органа для возбуждения дела об административном правонарушении.

Решение изготовлено в полном объеме 04.06.2025.

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.