Решение Свердловское УФАС России от 24.04.2025 N 066/05/18-792/2025

Резолютивная часть оглашена 21.04.2025

В полном объеме изготовлено 24.04.2025

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе (Приказ от 08.06.2023 N 248/23, в ред. Приказа от 26.01.2024 N 19/24) в составе:

председатель Комиссии <...> - заместитель руководителя Управления, члены Комиссии: <...> - начальник отдела контроля органов власти,

<...> - заместитель начальника отдела контроля органов власти, при участии:

- заявитель: <...> - личное участие,

- лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения рекламного законодательства:

ПАО "СА" (ОГРН: <...>, дата присвоения ОГРН: 16.08.2002,

ИНН: <...>, КПП: 773601001, 117312, <...>, далее также - Банк) - <...> (доверенность N УБ-РД/564-Д от 28.03.2024),

- заинтересованное лицо:

ООО "ТА" (ОГРН: <...>, Дата присвоения ОГРН: 18.07.2013, ИНН: <...>, КПП: 775101001, Киевское шоссе 22-й (п Московский) километр, домовладение 6, строение 1, этаж 5, комната 33, <...>) - <...> (доверенность N Д24/200 от 26.02.2024),

рассмотрев дело N 066/05/18-792/2025 по факту распространения 03.03.2025 в 15:16 на абонентский номер +7-<...> с короткого номера "900" смс-сообщения с рекламой финансовых услуг ПАО "СА" (Кредитная Сберкарта) в условиях обращения заявителя 26.02.2025 в адрес Банка с требованием о прекращении распространения рекламы, на которое Банк дал положительный ответ 02.03.2025 в 15:29, с признаками нарушения ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе),

Дело N 066/05/18-792/2025 по признакам нарушения рекламного законодательства возбуждено Определением от 24.03.2025 (исх.N ДШ/4370/25 от 24.03.2025) по итогам рассмотрения заявления <...> (вх.N 4285-ЭП/25 от 04.03.2025) и назначено к рассмотрению на 21.04.2025.

<...> сообщила (вх.N 4285-ЭП/25 от 04.03.2025) следующее: "Я являюсь абонентом сотового оператора связи Т2 (ранее Теле2). Абонентский номер моего сотового телефона +7(950)5550564.

Номер договора 673790 (приложение 1). В самом бланке договора номер не указан и принят на основании сведений из личного кабинета на сайте сотового оператора. Место и дата подключения:

Екатеринбург, Ленина 36, 23 января 2017.

15.02.2025 я направляла почтовым отправлением 62000099124649 оператору сотовой связи

Т2 заявление об отказе от получения на абонентский номер моего сотового телефона любой рекламной информации в виде СМС-сообщений, а также рекламных звонков, в том числе с использованием средства выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматическое дозванивание и автоматическая рассылка), см. приложение 2. При отправке почтового отправления мной была оплачена, в том числе, услуга СМС-уведомления о вручении почтового отправления. Почтовое отправление было вручено получателю 18.02.2025. Распечатка отчета об отслеживании почтового отправления 62000099124649 с сайта Почты России, чек и копия

СМС-сообщения о вручении - в приложении 3.

Я также являюсь клиентом ПАО "СБ".

От ПАО "СА" с абонентского номера 900 я регулярно получаю СМС-уведомления о проводимых операциях по моим счетам в банке (платная услуга СМС-информирования).

В целях пресечения случаев направления банком в мой адрес рекламных рассылок 26.02.2025 я направила в банк заявление об отказе в получении какой бы то ни было рекламы на мой абонентский номер сотового телефона +7(950)5550564 (приложение 4). Заявление было принято и зарегистрировано в офисе банка.

02.03.2025 в 15:29 на мой абонентский номер +79505550564 поступили два СМС- сообщения с абонентского номера 900. Одно - о том, что не успевают ответить на вопрос (заявление об отказе от рекламных рассылок). Второе - уведомление о том, что рекламная рассылка отключена.

Письменный ответ из банка я получу позднее.

03.03.2025 в 15:16 на мой абонентский номер +79505550564 с абонентского номера 900 поступило СМС-сообщение следующего содержания: "<...>, Кредитная Сберкарта - ваш второй кошелек. До 120 дней без % на желанные покупки, кешбэк до 5% в выбранных категориях и бесплатное обслуживание. Изучите все условия кредита по ссылке www.sberbank.com/sms/ccsk и подайте заявку в любом нашем офисе. Оценивайте свои финансовые возможности и риски. ПАО "СА"."

Всего за 02.03.2025 на мой абонентский номер +79505550564 с абонентского номера 900 мне поступило три СМС-сообщения - в 8:39 и в 15:29 (2 шт.).

Всего за 03.03.2025 до 21:07:16 (момент формирования выписки о детализации вызовов) на мой абонентский номер +79505550564 с абонентского номера 900 мне поступило два СМС- сообщения - в 15:16, 19:38.

Копия скриншотов СМС-сообщений - (приложение 5).

<...>

Из выписки о детализации вызовов, полученной от оператора сотовой связи Т2 видно, что всего за 02.03.2025 на мой абонентский номер +79505550564 с абонентского номера 900 мне поступило не три, а девять СМС-сообщений. Предполагаю, что шесть из них были заблокированы сотовым оператором как рекламные.

Всего за 03.03.2025 до 21:07:16 (момент формирования выписки о детализации вызовов) на мой абонентский номер +79505550564 с абонентского номера 900 мне поступило не два СМС- сообщения, а семь.

Предполагаю, что не дошедшие до меня СМС-сообщения были заблокированы сотовым оператором как рекламные.

В ПАО "СА", как и в любые другие банковские организации, за услугой оформления кредита или подбора подходящих вариантов кредита, за оформлением кредитной карты, а также любых других дополнительных банковских услуг я не обращалась. В дополнительных банковских услугах я не нуждаюсь. Отказ от рекламных рассылок оформила надлежащим образом, подтверждение отключения любых рекламных рассылок получила.

Считаю, что СМС-сообщение, поступившее 03.03.2025 в 15:16 на мой абонентский номер +79505550564 с абонентского номера 900, носит рекламный характер, рекламирует конкретный банковский продукт "Кредитная Сберкарта", при этом все существенные условия банковского продукта не перечислены. Вместо этого дана ссылка на сайт банка.

На сайте банка ПАО "СА" имеется отдельная вкладка с подробной информацией о предлагаемом мне банковском продукте: https://www.sberbank.com/ru/person/bank cards/credit cards.

Считаю, что полученное мной спорное СМС-сообщение это реклама, незаконно распространяемая ПАО "СА" по сетям электросвязи без согласия абонента в нарушение ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе.

Кроме того, имеется подтверждение в форме выписки-детализации счета факта многократных направлений мне СМС-сообщений с абонентского номера 900 после получения моего заявления, и заблокированных сотовым оператором.

Прошу проверить, нарушает ли требования Закона о рекламе спорное СМС- сообщение, поступившее 03.03.2025 в 15:16 на мой абонентский номер +79505550564 с абонентского номера

900.

Также прошу проверить направленные мне и заблокированные сотовым оператором остальные СМС-сообщения с номера 900 на предмет нарушения Закона о рекламе.

В случае выявления нарушений прошу привлечь виновных к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

Согласие на раскрытие тайны связи направляю".

<...> в дополнительно сообщила (вх.N 8180-ЭП/25 от 17.04.2025) следующее.

Я являюсь заявителем по делу N 066/05/18-792/2025 о возможном нарушении Закона о рекламе.

В соответствии с требованиями пункта 6 ОПРЕДЕЛЕНИЯ от 24 марта 2025 г. О ВОЗБУЖДЕНИ ДЕЛА И НАЗНАЧЕНИИ ДЕЛА К РАССМОТРЕНИЮ, направляю сведения о том, поступали ли рекламные смс-сообщения с номера "900" после 03.03.2025 в 15:16.

Каждый раз при моем входе в интернет-банк Сбербанка, на мой абонентский номер +7(950)5550564 от Сбербанка с короткого номера 900, кроме сообщений, необходимых для осуществления входа, дополнительно отправляются несколько СМС-сообщений, которые блокируются сотовым оператором:

- 03.03.2025 в 21:50 - 2 шт.;

- 17.03.2025 в 11:57 - 2 шт.;

- 04.04.2025 в 12:05 - 2 шт.;

- 05.04.2025 в 20:18, 20:20, 20:21 - 3 шт.;

- 16.04.2025 в 07:11, 07:12 - 3 шт.

Одно заблокированное СМС-сообщение от 10.04.2025 в 20:48 было направлено при оформлении возврата денежных средств на маркетплейсе Вайлдберриз.

Данные сообщения видны в детализации вызовов (приложения 1 и 2). Факт блокировки данных СМС-сообщений подтверждается скрин-шотами с экрана сотового телефона (приложение

3).

Также направляю полученный мной письменный ответ Сбербанка об исключении моего абонентского номера из рекламной рассылки (приложение 4), копию паспорта (приложение 5) и согласие на получение ФАС России дополнительной информации о детализации счета, телефонных соединениях, СМС-сообщениях и иных переданных данных ((приложение 6).

Заявитель указала, что является абонентом оператора связи ООО "ТА".

ООО "ТА" сообщило (вх.N 5209-ЭП/25 от 13.03.2025), что направление смс-сообщения абоненту +79505550564 от отправителя "900" 03.03.2025 в 15:16 осуществляло ПАО "СА" на основании заключенного с оператором Договора N 180 от 08.09.2010 (далее по тексту - Договор). Рассылка производилась по клиентской базе заказчика.

Согласно данным ЕГРЮЛ, полученным с официального сайта Федеральной налоговой службы (https://egrul.nalog.ru/), ПАО "СА" (ИНН <...>, ОГРН <...>) зарегистрировано по адресу: 117312, <...>.

В соответствии с указанным договором оператор (ООО "ТА") оказывает заказчику (ПАО "СА") услуги по маршрутизации трафика, услуги по организации размещения сервисов и услуги по присвоению псевдонимов.

Пунктом 1.13 указанного договора определено понятие "сервисы" - услуги, предоставляемые Абонентам со стороны Заказчика, оказание которых осуществляется с использованием Заказчиком технических средств и услуг Исполнителя.

Согласно пункту 3.2.9 указанного договора ПАО "СА" обязуется осуществлять смс-рассылки только тем абонентам, которые являются клиентами ПАО "СА" и выразили ПАО "СА" свое согласие на их получение в письменной форме.

Таким образом, согласие абонента +79505550564 на получение смс-сообщения от "900" может быть запрошено и получено у ПАО "СА".

Согласно пунктам 6.1, 6.2, указанного договора всю ответственность за содержание, достоверность, происхождение сервисов (информации) в SMS-MT-сообщениях и соответствие требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе Закона о рекламе, несет ПАО "СА", включая установление лиц, в интересах которых осуществляется смс-рассылка.

Согласно ст. 3 Закона о рекламе рекламораспространителем признается лицо, осуществляющее распространение рекламы, то есть действия такого лица должны быть направлены на достижение целей рекламирования какого-либо объекта.

Оказывая услугу по передаче смс-сообщений в рамках договора об оказании услуг связи, оператор осуществляет только передачу получателю информации, сформированной отправителем, имея целью оказание услуги связи, а не распространение рекламы.

Таким образом, распространителем рекламы в данном случае является ПАО "Сбербанк, то есть лицо, определившее объект рекламирования и использующее для распространения рекламы услуги связи, оказываемые ООО "ТА".

Дополнительно сообщаем, что ООО "ТА" как оператор связи не располагает сведениями о том, какая именно информация (рекламная или личного характера) включена отправителем в смс- сообщение и будет передана получателю.

При этом услуга передачи смс-сообщений отнесена к услугам связи, а, следовательно, при ее оказании оператор связи:

- не вправе отказывать в предоставлении услуги;

- обязан обеспечить абоненту и (или) пользователю возможность пользования услугами телефонной связи 24 часа в сутки (п. 6 Правил оказания услуг телефонной связи, утв.

Постановлением Правительства РФ от 30.12.2024 N 1994);

- обязан обеспечить соблюдение тайны связи (ст. 23 Конституции Российской Федерации и ст. 63 Закона о связи).

Поскольку ООО "ТА" оказывает именно услуги связи на основании публичных договоров, то оператором не может быть оказано в передаче сообщений по сети подвижной радиотелефонной связи. В действиях ООО "ТА" отсутствуют признаки нарушения законодательства о рекламе.

ООО "ТА" были приняты все зависящие от него меры по соблюдению требований законодательства, в т.ч. в договоре с ПАО "СА" предусмотрены вышеуказанные обязательства заказчиков рассылки и меры ответственности за их неисполнение. ООО "ТА", исходя из презумпции добросовестности участников гражданского оборота, не может предвидеть, что заказчиком будут нарушаться положения договора, а также законодательства в сфере рекламы и связи.

Согласно п. 2.1, 1.12, 1.8 Договора в соответствии с условиями настоящего договора

ИСПОЛНИТЕЛЬ обязуется предоставлять ЗАКАЗЧИКУ УСЛУГИ, предусмотренные соответствующим Дополнительным Соглашением к настоящему Договору, а ЗАКАЗЧИК обязуется оплачивать данные УСЛУГИ.

"УСЛУГИ" - услуги ИСПОЛНИТЕЛЯ включают:

- маршрутизацию SMS МТ-сообщений от оборудования ЗАКАЗЧИКА, подключенного к SMS-ЦЕНТРУ ИСПОЛНИТЕЛЯ, на АБОНЕНТА,

- маршрутизацию SMS МО-сообщений от АБОНЕНТА на оборудование ЗАКАЗЧИКА,

- выделение ЗАКАЗЧИКУ ИСНН и ПСЕВДОНИМОВ для маршрутизации SMS МО-сообщений и SMS МТ-сообщений.

"SMS-РАССЫЛКА" - отправка ЗАКАЗЧИКОМ SMS МТ-сообщений АБОНЕНТУ (группам

АБОНЕНТОВ, сформированным по усмотрению ЗАКАЗЧИКА), который выразил свое предварительное согласие на их получение в письменной форме.

ПАО "СА" в письменных объяснениях (вх.N 8178-ЭП/25 от 17.04.2025) сообщило следующее.

Предварительное согласие заявителя - <...> (далее по тексту - Заявитель) на направление сообщений рекламного характера было дано посредством авторизации через сервис аутентификации СберID 18.01.2025. В подтверждение прилагаем скриншот из автоматизированной системы Банка.

Заявитель внесен с СТОП-лист рассылок по всем каналам коммуникаций 02.03.2025. В подтверждение прилагаем скриншот из автоматизированной системы Банка.

Как следует из приложенных скриншотов, Заявитель был включен в СТОП-лист 02.03.2025 в 13:28 (МСК), спорное сообщение было направлено 03.03.2025 в 13:15 (МСК).

Фактически, между включением Заявителя в СТОП-лист и направлением сообщения прошло менее суток. Указанные обстоятельства стали возможны в связи с тем, что на момент включения клиента в СТОП-лист клиентская база для рассылки сообщений уже была сформирована.

При этом, в силу незначительного промежутка времени между включением в СТОП-лист и отправкой сообщения в системах Банка не успела синхронизироваться информация о включении Заявителя в СТОП-лист, поэтому сообщение все-таки было направлено Заявителю. При этом в дальнейшем сообщения клиенту не направлялись. Таким образом, ПАО "СА" в полной мере соблюдает требования ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе и не направляет рекламу клиентам, отозвавшим свое согласие на ее получение.

Рассмотрев представленные материалы, доводы и возражения сторон Комиссия

Свердловского УФАС России приходит к следующим выводам.

Материалами дела установлено, что 03.03.2025 в 15:16 на абонентский номер +7-950-555- 05-64 с короткого номера "900" путем направления смс-сообщения была распространена информация следующего содержания:

"<...>, Кредитная Сберкарта - ваш второй кошелек. До 120 дней без % на желанные покупки, кешбэк до 5% в выбранных категориях и бесплатное обслуживание. Изучите все условия кредита по ссылке www.sberbank.com/sms/ccsk и подайте заявку в любом нашем офисе. Оценивайте свои финансовые возможности и риски. ПАО "СА"."

<...>

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона о рекламе признаки нарушения законодательства о рекламе содержатся в каждом действии по распространению рекламы по сетям электросвязи без предварительного согласия абонента. При этом местом и временем совершения правонарушения является место и время получения каждым конкретным абонентом данной рекламы, в том числе, в случае если реклама имеет идентичное содержание.

Факт поступления 03.03.2025 в 15:16 на абонентский номер +79505550564 с абонентского номера "900" смс-сообщения подтверждается детализацией услуг связи по абонентскому номеру +79505550564, представленной ООО "ТА" (вх.N 5209-ЭП/25 от 13.03.2025).

Абонентский номер +79505550564 выделен заявителю на основании договора N 673790 23.01.2017, заключенного с ООО "ТБ".

Согласно п. 4 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утв. Постановлением Правительства РФ от 24.11.2020 N 1922 (далее - Правила N 1922), дела по фактам распространения рекламы, содержащей признаки нарушения ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе, возбуждаются и рассматриваются территориальным органом Федеральной антимонопольной службы по месту жительства физического лица, подавшего заявление в антимонопольный орган, указывающее на признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе. Заявитель проживает на территории Свердловской области.

Законодательством Российской Федерации согласно ч. 4 ст. 5 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" могут быть установлены виды информации в зависимости от ее содержания или обладателя. При этом под рекламой в ст. 3 Закона о рекламе понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке (п. 1); под объектом рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (п. 2); под товаром - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (п. 3).

По мнению ФАС России системный анализ гражданского законодательства Российской Федерации свидетельствует о том, что объектом рекламирования может выступать тот товар, предназначенный для продажи или иного введения в гражданский оборот, который можно индивидуализировать, выделить среди однородной группы товаров. Соответственно, реклама товара всегда представляет собой информацию о конкретном товаре, который можно индивидуализировать внутри группы однородных товаров. Рекламой признается информация, позволяющая четко обозначить, индивидуализировать конкретный объект рекламирования, выделить его среди однородных товаров и сформировать к нему интерес в целях продвижения на рынке, в том числе в случае размещения такой информации на рекламных конструкциях.

Информация, не содержащая указания на объект рекламирования, в том числе наименования организации, названий товаров (работ, услуг), средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которые позволяют выделить конкретное лицо или конкретный товар среди множества однородных, не направленная на их продвижение на рынке и не формирующая интереса к ним, не является рекламой, поскольку такая информация не содержит объекта рекламирования.

По мнению ФАС России к рекламе относятся направленные на продвижение на рынке адресованные неопределенному кругу лиц сведения о:

- наименовании товара и/или его описании, характеристиках, свойствах,

- наименовании юридического лица или названии его торгового предприятия, в том числе с указанием профиля его деятельности, контактной информацией,

- результатах интеллектуальной деятельности, в частности произведениях науки, литературы и искусства; программах для электронных вычислительных машин; базах данных; изобретениях,

- названии мероприятия любого характера (культурном, спортивном и т.п.), его описании, в том числе о месте и сроках его проведения.

При этом, указание исключительно на профиль деятельности организации "А", "СГ", "СД" (т.е. без указания обозначения, индивидуализирующего данную организацию, - наименования, товарного знака), не подпадает под понятие рекламы.

Согласно п. 3 Руководства по соблюдению обязательных требований "Понятие рекламы", утв. Приказом ФАС России от 14.11.2023 N 821/23 (далее - Руководство N 821/23), для признания информации рекламой необходимо ее соответствие признакам рекламы, перечисленным в пункте 1 статьи 3 Закона о рекламе.

Согласно п. 9 Руководства N 821/23 отнесение информации к рекламе или иной информации осуществляется в каждом конкретном случае, исходя из содержания такой информации и всех обстоятельств ее размещения.

Характер информации и ее отнесение к рекламе либо не рекламе связан исключительно с ее целевой направленностью на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Как указано в постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 04.03.1997 N 4-П, реклама рассматривается законодателем как средство продвижения товаров, работ и услуг на общий рынок Российской Федерации.

Экономической целью размещения рекламы для лица, осуществляющего производство, реализацию товара (работ, услуг), является продвижение и продажа товара (работ, услуг) оптовому покупателю и конечному потребителю.

Признаком любой рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту для продвижения его на рынке, сформировать к нему положительное отношение и закрепить его образ в памяти потребителя.

В соответствии с позицией, изложенной в пункте 16 Информационного письма Президиума

Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 N 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе" информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара.

Спорное смс-сообщение распространено с использованием короткого номера "900", в нем указано о конкретном хозяйствующем субъекте, оказывающем финансовую услугу - ПАО "СА", раскрыто существо и привлекательные условия предлагаемой финансовой услуги - предоставление "Кредитной СберКарты", "до 120 дней без % на желанные покупки, кешбэк до 5% в выбранных категориях и бесплатное обслуживание", использована активная текстовая гиперссылка www.sberbank.com/sms/ccsk, что позволяет выделить конкретный хозяйствующий субъект и его услугу, информация обладает распознаваемостью для потребителя.

По своему содержанию информация, доведенная до заявителя посредством смс-сообщения, адресована неопределенному кругу лиц. Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая (п. 1 ст. 19 ГК РФ). Имя, полученное гражданином при рождении, а также перемена имени подлежат регистрации в порядке, установленном для регистрации актов гражданского состояния (п. 3 ст. 19 ГК РФ).

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" абонент

- пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации; электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

Информация, передаваемая посредством использования сетей электросвязи, является индивидуализированной по способу распространения, так как направляется определенным абонентам.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации; электросвязь - любое излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

В силу специфики способа распространения по сетям электросвязи, такая индивидуализация, а именно направление рекламы на конкретный номер лица, предполагается диспозицией ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе и не является обстоятельством, исключающим рекламный характер телефонного звонка (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.05.2021 N 09АП- 8170/2021 по делу N А40-187154/2020).

Кроме того, под неопределенным кругом лиц применительно к Закону о рекламе следует понимать тех лиц, которые не могут быть заранее определены в качестве получателей рекламной информации.

При этом, исходя из буквального толкования упомянутой нормы права, следует, что квалифицирующим признаком информации как рекламной является именно ее адресованность неопределенному кругу лиц, но не факт непосредственного доведения названной информации до ее получателей.

В этой связи при разрешении вопроса относительно рекламного характера той или иной информации необходимо исходить, в том числе, из наличия либо отсутствия в тексте такой информации указания на ее конкретного получателя.

Отсутствие в тексте информации какого-либо указания на средства индивидуализации, позволяющие идентифицировать ее получателя, позволяет говорить о том, что названная информация адресована неопределенному кругу лиц, вне зависимости от того, каким количеством лиц она была получена.

В рассматриваемом случае абонент по имени отчеству назван.

При этом в случае направления посредством смс-сообщения информации, содержащей сведения о товарах, услугах, мероприятиях конкретного лица или о самом лице (сведения об объекте рекламирования), такая информация может признаваться рекламой, если она носит обобщенный характер, способна формировать интерес к данному объекту рекламирования не только непосредственно у лица, которому поступила такая информация, но и у иного лица. Такие сведения не носят персонализированного характера, несмотря на личное обращение (упоминание имени и отчества абонента), представляют интерес для неопределенного круга лиц и являются рекламой.

По мнению ФАС России обобщенная информация не носит персонализированного характера, даже в случае упоминания имени и отчества абонента, представляет интерес для неопределенного круга лиц и является рекламой.

Спорные сведения о рекламируемых услугах носят обобщенный характер, смс-сообщение не содержит сведений о какой-либо услуге, которой могла бы воспользоваться исключительно заявитель, и которая предназначалась бы только для нее, направлено на формирование и поддержание интереса к объекту рекламирования - финансовым услугам ПАО "СА", представляют интерес для неопределенного круга лиц, в связи с чем являются рекламой.

Таким образом, спорная информация является рекламой ПАО "СА" и его услуг, на которую распространяются требования Закона о рекламе.

В соответствии с п. 22.1 ст. 2 и ст. 44.1 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи), рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее - рассылка) - автоматическая передача абонентам коротких текстовых сообщений (сообщений, состоящих из букв и (или) символов, набранных в определенной последовательности) по сети подвижной радиотелефонной связи или передача абонентам коротких текстовых сообщений с использованием нумерации, не соответствующей российской системе и плану нумерации, а также сообщений, передача которых не предусмотрена договором о межсетевом взаимодействии с иностранными операторами связи.

Рассматриваемое смс-сообщение подпадает под понятие "рассылка", поскольку соответствует определению "рассылка", изложенному в п. 22.1 ст. 2 Закона о связи - являются передачей абоненту короткого текстового сообщения с использованием нумерации, не соответствующей российской системе и плану нумерации - смс-сообщение было передано с короткого номера - "900".

Согласно Письму Минкомсвязи России от 29.09.2014 N ДА-П12-17623 понятие "рассылка" следует рассматривать с точки зрения его лексического толкования, в соответствии с которым рассылкой является отправка разным адресатам сообщения одинакового содержания (реклама, газета, приглашение). Принимая это во внимание, рассылкой по сети подвижной радиотелефонной связи является массовая отправка одинаковых коротких текстовых сообщений (SMS) с целью распространения какой-либо информации (адресная электронная рассылка по целевой аудитории с целью доведения определенной информации).

По мнению ФАС России "короткий номер" предназначен для одновременной массовой отправки смс-сообщений широкому кругу лиц.

Сведения об услугах хозяйствующего субъекта обобщенного характера не носят персонализированного характера, несмотря на упоминание имени и отчества абонента, представляют интерес для неопределенного круга лиц и являются рекламой.

В соответствии с ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Заявитель указала, что обратилась 26.02.2025 в адрес ПАО "СА" с требованием о прекращении распространения рекламы на ее абонентский номер, получила ответ, что 02.03.2025 рекламная рассылка отключена, однако, 03.03.2025 получила спорное рекламное смс-сообщение.

Комиссия считает, что довод ПАО "СА" о том, что указанные обстоятельства стали возможны в связи с тем, что в силу незначительного промежутка времени между включением в СТОП-лист и отправкой сообщения в системах Банка не успела синхронизироваться информация о включении Заявителя в СТОП-лист, не отменяет факта нарушения ПАО "СА" требования ч. 1 ст.18 Закона о рекламе о немедленном прекращении распространения рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием, поскольку от Банка как рекламораспространителя, на которого возложена обязанность по соблюдению требований Закона о рекламе, зависит оперативность в синхронизации нескольких принадлежащих ему баз данных.

Ответственность за нарушение требований, установленных ст. 18 Закона о рекламе, несет рекламораспространитель (ч. 7 ст. 38 Закона о рекламе).

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, согласно п. 7 ст. 3 Закона о рекламе.

Рекламораспространителем спорной рекламы является ПАО "СА", осуществившее направление смс-сообщения абоненту +79505550564 от отправителя "900" 03.03.2025 в 15:16 на основании заключенного с оператором заявителя ООО "ТА" Договора N 180 от 08.09.2010.

Резолютивная часть решения по делу согласно пп. "г" п. 47 Правил N 1922 должна содержать сведения о выдаче предписания (предписаний) с указанием лица (лиц), которому оно выдается.

Согласно п. 49 Правил N 1922 при установлении факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган в целях прекращения дальнейшего нарушения выдает лицу (лицам), обязанному устранить выявленное правонарушение, предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Спорное смс-сообщение поступило 03.03.2025 в 15:16, ПАО "СА" включило номер заявителя в стоп-лист 02.03.2025 13:28:57, что подтвердило соответствующим скриншотом из автоматизированной системы Банка, какие-либо доказательства продолжения распространения нежелательных рекламных смс-сообщений с номера "900" заявителем не представлены. В связи с тем, что в материалы не представлены копии документов, подтверждающих, что после 03.03.2025 на абонентский номер +79505550564 не просто были направлены, исходя из детализации, иные смс-сообщения с номера "900", но они при этом содержали сведения именно рекламного характера (скриншоты с текстом смс-сообщений отсутствуют), сделать вывод о продолжении распространения нежелательной рекламы не представляется возможным. На основании вышеизложенного отсутствует необходимость в выдаче предписания.

В соответствии с п. 7 ч. 2 ст. 33 Закона о рекламе Антимонопольный орган вправе применять меры ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

За нарушение рекламного законодательства ст. 14.3 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность.

В соответствии с ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ нарушение установленных законодательством о рекламе требований к рекламе, распространяемой по сетям электросвязи, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на должностных лиц - от двадцати тысяч до ста тысяч рублей; на юридических лиц - от трехсот тысяч до одного миллиона рублей (часть 4.1 введена Федеральным законом от 06.04.2024 N 78-ФЗ, начало действия документа - 17.04.2024).

Срок давности привлечения к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе (ст. 14.3 КоАП РФ) составляет один год со дня совершения административного правонарушения (ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ).

Согласно п. 48 Правил N 1922 дата изготовления решения по делу в полном объеме считается датой принятия решения по делу.

В резолютивной части решения комиссия указывает на необходимость передачи дела должностному лицу Управления для рассмотрения дела об административном правонарушении по ст. 14.3 КоАП РФ.

В соответствии с п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1, 1.1 и 1.2 статьи 28.1 КоАП РФ, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Вступление в силу решения антимонопольного органа о признании рекламы ненадлежащей не является таким поводом, как это предусмотрено частью 1.2 статьи 28.1 КоАП РФ в отношении вступления в силу решения комиссии антимонопольного органа, которым устанавливается факт нарушения антимонопольного законодательства.

Учитывая установленные ч. 1 ст. 37 Закона о рекламе особенности порядков принятия (только коллегиально) решения и его обжалования (только судебный), у должностных лиц того же самого органа, единолично осуществляющих производство по делу об административном правонарушении, заведомо отсутствуют законные основания как переоценивать изложенные в не оспоренном в установленном порядке решении достаточные данные, указывающие на наличие события административного правонарушения, так и отражать результаты такой переоценки как в протоколе об административном правонарушении, так и в соответствующем постановлении.

Согласно ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 28.1 КоАП РФ поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является, в том числе, непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Для оказания юридической помощи лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в производстве по делу об административном правонарушении может участвовать защитник, а для оказания юридической помощи потерпевшему

- представитель. В качестве защитника или представителя к участию в производстве по делу об административном правонарушении допускается адвокат или иное лицо (ч.ч.1, 2 ст. 25.5 КоАП РФ).

Согласно ч. 1 ст. 25.15 КоАП РФ лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

В соответствии с ч. 1 ст. 25.1, ч. 4 ст. ст. 25.5 и п. 3 ч. 4 ст. 28.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого возбуждено производство по делу об административных правонарушениях, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства, отводы, пользоваться юридической помощью защитника. Защитник допускается к участию в производстве по делу об административном правонарушении с момента возбуждения дела об административном правонарушении, которое считается возбужденным с момента составления протокола об административном правонарушении.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 33 - 36 Закона о рекламе, в соответствии с п. 42 - 48 Правил N 1922, Комиссия

1. Признать рекламу "Кредитной СберКарты" ПАО "СА", распространенную путем направления смс-сообщения 03.03.2025 в 15:16 на абонентский номер +7-<...> с короткого номера "900", ненадлежащей, поскольку она в нарушение ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе распространена в условиях невыполнения обязанности по немедленному прекращению распространения рекламы в адрес лица (<...>), обратившегося к рекламораспространителю (ПАО "СА") с таким требованием.

2. Предписание о прекращении нарушения рекламного законодательства не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Свердловского

УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Законному представителю ПАО "СА" (ОГРН: <...>, дата присвоения ОГРН: 16.08.2002, ИНН: <...>, КПП: 773601001, 117312, г. Москва, ул. Вавилова, дом 19) (защитнику) надлежит явиться в Свердловское УФАС России (620014, <...>, каб. 220) 05 июня 2025 г. в 11 час. 00 мин. для составления протокола об административном правонарушении по ч. 4.1 ст. 14.3 КоАП РФ с документами, удостоверяющими личность и служебное положение.

ПАО "СА" вправе представить письменные объяснения по факту правонарушения (ст.

26.3 КоАП РФ), в том числе, указать (при наличии) обстоятельства, смягчающие (ст. 4.2 КоАП РФ) и отягчающие (ст. 4.3 КоАП РФ) административную ответственность, исключающие производство по делу об административном правонарушении (ст. 24.5 КоАП РФ).

Для приобщения к протоколу письменных объяснений (ст. 26.3 КоАП РФ) их надлежит представить в письменной форме и раскрыть в них свою позицию относительно каждого из указанных в решении обстоятельств, подкрепив ее соответствующими доказательствами.

В случае явки защитника (ст. 25.5 КоАП РФ), обязательно наличие доверенности (от имени лица, в отношении которого составляется протокол).

Решение антимонопольного органа может быть оспорено в суде или арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения решения (ч. 1 ст. 37 Закона о рекламе).

Для оперативности информацию следует предварительно направить по факсу либо на электронную почту Управления (to66@fas.gov.ru). В ответе необходимо ссылаться на исходящий номер документа Свердловского УФАС России.

Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении (ч. 5 ст. 28.2 КоАП РФ).

Согласно ч. 1 ст. 51 Конституции Российской Федерации никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом.

В соответствии с ч. 1 ст. 25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

В соответствии с ч. 5 ст. 25.5 КоАП РФ защитник, допущенный к участию в производстве по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, участвовать в рассмотрении дела, обжаловать применение мер обеспечения производства по делу, постановление по делу, пользоваться иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

В случае явки защитника (ст. 25.5 КоАП РФ), обязательно наличие доверенности (от имени юридического и должностного лица, в отношении которого составляется протокол).

Неявка лица до истечения указанного срока не препятствует дальнейшему движению дела об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении может быть составлен в отсутствии указанного лица (ч. 4.1. ст. 28.2 КоАП РФ).

В случае невозможности личной явки лиц, участвующих в составлении протокола (в том числе, защитников), необходимо направить ходатайство (to66@fas.gov.ru) о составлении протокола в их отсутствие с учетом представленных письменных пояснений.

Независимо от формы участия в составлении протокола все письменные пояснения и документы будут всесторонне изучены и учтены при его составлении.

Кроме того, Управление информирует о возможности представить расписку о выборе формы получения процессуальных документов (указать реквизиты сопроводительного письма к данному документу) путем их направления по адресу электронной почты, указанной в расписке, с подтверждением того, что такой способ получения процессуальных документов будет являться надлежащим уведомлением (расписка должна быть заполнена физическим лицом, должностным лицом лично либо законным представителем юридического лица с приложением надлежащим образом заверенной копии документа, подтверждающего полномочия).