Решение Омское УФАС России от 21.04.2025 N 070/05/18-251/2025

Резолютивная часть решения оглашена 08.04.2025 г. г. Томск

Решение изготовлено в полном объеме 21.04.2025 г.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Томской области (далее - Комиссия Томского УФАС России) по рассмотрению дел по признакам нарушения рекламного законодательства в составе:

Председателя комиссии: БМА - заместителя руководителя управления - начальника отдела антимонопольного контроля;

Членов комиссии: ААА - ведущего специалиста-эксперта отдела антимонопольного контроля,

ПКО - специалиста-эксперта отдела антимонопольного контроля,

рассмотрев материалы дела N 070/05/18-251/2025, возбужденного по факту распространения индивидуальным предпринимателем С (далее - ИП С) (<реквизиты>), рекламы содержащей признаки нарушения части 1, части 2 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе),

в отсутствии ИП СЕ"В", уведомленного должным образом о дате, времени и месте рассмотрения дела, с участием заявителя РГС, представивший документ, удостоверяющий личность, и с участием представителя ПАО "Р" ЕЕА, действующей по доверенности N 703/4/24 от 07.06.2024,

"В" Томское УФАС России поступили обращения РГС (далее - РГС) (вх. N 1374-ИП/24 от 20.02.2025, вх. N 1375-ИП/24 от 20.02.2025) о наличии признаков нарушения части 1 статьи 18 Закона о рекламе, выразившихся в осуществлении рекламного звонка на абонентский номер заявителя +7-***-***-**-** с абонентского номера +7-***-***-**-** длительностью 4 минуты 7 секунд 19 февраля 2025 г. в 13:49:56 (по томскому времени) следующего содержания:

"- Да.

- Здравствуйте. Меня зовут Ирина, я представляю интересы компании "Р". Можете говорить буквально минуту, хорошо?

- Слушаю.

- Смотрите, сейчас все новые абоненты могут попробовать наш интернет со скидкой до 50 процентов, а более детально сейчас расскажет наш специалист. Не кладите трубку, хорошо?

- Хорошо.

[музыка]

- Алло, здравствуйте.

- Здравствуйте.

- Меня зовут Варя, я старший специалист компании "Р", как могу вам обращаться?

- Меня зовут Г.

- Очень приятно, подскажите, а вы домашним интернетом пользуетесь?

- Домашним интернетом пользуюсь.

- А... какую компанию подключили?

- Компания "М".

- А "М" вам как по качеству вообще? Как вы оценили?

- Качество? Устраивает качество.

- То есть вы сейчас о смене не задумываетесь?

- Вы мне, ну, какое-то Предложение хотите, как рекламного характера, сделать?

- Ну, вообще, да. Хотела бы предложить от нашей компании услуги. С домашним интернетом телевидения, может быть, с мобильной еще связью.

- Что вы хотите предложить? Какие услуги?

- Так, секунду. Ну, в зависимости, конечно, от того, где проживаете, там какая технология подключения, нужно посмотреть. Получается, вы же в Т, да?

- Город С, Т область.

- А, С. Секунду... Улица, номер дома?

- <адрес>.

- Секунду... По данному адресу работаем, тогда по тарифу подскажите вообще интересует домашний интернет с телевидением и с мобильной связью?

- Ну вы мне какие услуги... ну предложите, перечислите. Домашний интернет у вас...

- Смотрите, если все вместе, с мобильной связью, достаточно выгодно будет выходить. Интернет будет 100 мегабит в секунду. Телевидение интерактивное 216 каналов. "В" подарок, бонусом на все время онлайн кинотеатр "****" с любого устройства сможете просматривать. По мобильной связи будет наполнение: безлимитный интернет 1000 минут и 500 смс. Вот, это сможете с любого, ой, получается онлайн-кинотеатр с любого устройства просматривать. А по мобильной связи, подскажите, только одну сим-карту рассмотрим, да?

- Одна сим-карта.

- Угу. Тогда вот этот тариф по цене будет 4 месяца для вас со скидкой по 375 рублей.

- Это какой тариф? Как? Название какое-то?

- Ну, "******************" сейчас. По цене для вас будет, то есть он 4 месяца со скидкой по 375, потом с 5-го месяца 750.

- Так, я не расслышал, как наименование тарифа?

- "******************".

- Так. То есть вы мне предложение делаете такое, да? По тарифу?

- Да.

- Можно узнать, а номер телефона мой, каким образом у вас оказалось, что вы мне звоните? Какое-то согласие вы получали, чтобы меня обзванивать с рекламным предложением?

- Ну, какая-то база есть номеров.

- Ну, я... согласие. У вас есть согласие, чтобы вы мне звонили? У нас же по закону о рекламе вы должны мое согласие получить, что я даю согласие, вы мне будете звонить и предложение делать какие-то рекламного характера по связи, по стоимости.

- Это не реклама, это предложение, я предлагаю вам новый тариф.

- Ну, а как, вы же рекламируетесь.

- Нет, я не рекламирую, с вами изначально поговорили, спросили интересно вам это или нет, потом уже перевели на меня.

- Но это робот со мной говорил. Это робот со мной говорил.

- Если вам неинтересно, тогда нет смысла вас задерживать. Всего доброго, до свидания.

Данные обстоятельства подтверждаются детализацией звонков по абонентскому номеру +7-***-***-**-** за 19.02.2025 г.

Заявитель сообщил, что согласия на получение вышеуказанной рекламы не давал.

Томским УФАС России установлено, что номер телефона заявителя выделен публичным акционерным обществом "М" (далее - ПАО "М").

Номер телефона рекламнораспространителя выделены публичным акционерным обществом "В" (далее - ПАО "В").

Исходя из ответа ПАО "В" (вх. N 1752-ДСП/25 от 04.03.2025 г.) номер, с которого был осуществлен рекламный звонок (+7-***-***-**-**), выделен ПАО "В" индивидуальному предпринимателю СЕ"В" (далее - ИП С) (<реквизиты>).

Согласно п. 1 ст. 3 Закона о рекламе реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Реклама по определению, приведенному в п. 1 ст. 3 Закона о рекламе, всегда направлена на привлечение внимания к определенному объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

"В" соответствии с пунктом 2 указанной статьи объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Объектом рекламирования в рассматриваемом случае являются услуги и продукты публичного акционерного общества "Р" (далее - ПАО "Р"), а именно услуги по подключению интернета, телевидения, мобильной связи, тариф "******************".

Рассматриваемая информация является рекламой, так как отвечает всем квалифицирующим признакам:

- информация распространена по сетям электросвязи;

- адресована неопределенному кругу лиц;

- направлена на продвижение и привлечение внимания к рекламируемым услугам и продуктам ПАО "Р" (услуги по подключению интернета, телевидения, мобильной связи, тариф "******************").

Частью 1 статьи 18 Закона о рекламе установлено, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в п. 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Буквальное толкование указанных положений позволяет сделать вывод о том, что согласие адресата должно быть получено на распространение именно рекламы, а обязанность доказывать наличие такого согласия возложена на рекламораспространителя.

На момент возбуждения дела не имеется подтверждений о наличии у ИП СЕ"В" и ПАО "Р" согласия РГС на получение рекламных звонков и сообщений.

Согласие абонента на получение рекламы, выраженное любым способом, должно четко содержать волеизъявление конкретного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя и должно быть зафиксировано каким-либо образом. "В" случае отсутствия таких доказательств реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Оценив установленные в ходе рассмотрения обращения обстоятельства, усматривается, что реклама продукции ПАО "Р" без согласия абонента РГС содержит признаки нарушения ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе.

Согласно части 2 статьи 18 Закона о рекламе не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки). "В" данном случае все звонки происходили с помощью системы автодозвона (бота), прозванивающим базу.

"В" вышеуказанном звонке дозвон происходил с помощью роботизированной системы, которая, после небольшого разговора, перевела звонок на оператора, таким образом Томское УФАС России полагает, что звонок совершился методом автодозвона и содержит признаки нарушения ч. 2 ст. 18 Закона о рекламе.

Согласно ч. 4 статьи 3 Закона о рекламе, реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

Согласно п. 4 ст. 38 Закона о рекламе нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Частью 7 ст. 38 Закона о рекламе за нарушение требований ч. 1 ст. 18 данного Федерального закона ответственность возложена на рекламораспространителя.

Рекламодателем является ПАО "Р", поскольку ПАО "Р" является лицом, заинтересованным в реализации объекта рекламирования (изготовитель товара, продавец товара, лицо, оказывающее услуги). Отнесение того или иного лица к рекламодателю осуществляется исходя из объекта рекламирования, к которому формируется интерес в рекламе, условий договора о распространении рекламы, а также иных обстоятельств ее распространения.

Рекламораспространителем является ИП С (<реквизиты>).

Таким образом, имеющиеся материалы свидетельствуют о наличии в действиях ИП СЕ"В" признаков нарушения ч. 1, ч. 2 ст. 18 Закона о рекламе.

Определением от 20 марта 2025 года (исх. N МБ/1569/25 от 20.03.2025) было возбуждено дело о нарушении рекламного законодательства N 070/05/18-251/2025 о нарушении части 1, части 2 Закона о рекламе и назначено к рассмотрению на 08 апреля 2025 года.

Определением у ИП СЕ"В" было запрошено наличие согласия РГС на направление ему рекламной информации, письменные пояснения по делу, период распространения вышеуказанной рекламы, а также договор с рекламодателем.

Также к делу было привлечено публичное акционерное общество "Р" в качестве заинтересованного лица.

У ПАО "Р" также было запрошено наличие согласия РГС на распространение рекламы и письменные пояснения.

21 марта 2025 года ИП С прислал письменные пояснения (вх. N 2280-ЭП/25 от 21.03.2025, в которых указал, что между ним и ПАО "Р" заключен договор N 01/25/2956/24 от 28.05.20254 г. на оказание услуг по организации и проведению рекламной кампании в целях привлечения новых абонентов для заключения ими договоров с оператором связи или же подключения абонентам дополнительных услуг.

"В" пояснениях ИП СЕ"В" указано, что рекламодателем является ПАО "Р", при этом ИП С самостоятельно формирует текст информационного сообщения, а также определяет перечень номеров по которым происходит распространение рекламы. Рекламная кампания реализуется в течении всего срока действия договора.

Также ИП С указывает на тот факт, что согласие на распространение рекламы было получено исполнителем рекламного звонка в процессе разговора с РГС 07 апреля 2025 года ПАО "Р" предоставило свои письменные пояснения (вх. N 2839-ЭП/25 от 07.04.2025), в которых также подтвердило факт распространения рекламы ИП СЕ"В", с которым у ПАО "Р" заключен договор N 01/25/2956/24 от 28.05.20254 г. в котором ИП С По условиям договора (Агент) принимает на себя обязательства за вознаграждение от своего имени и за счет Принципала осуществить деятельность по организации и проведению Кампаний в целях привлечения новых Абонентов для заключения с ними договоров с Принципалом и/или подключения Абонентам услуг связи дополнительно/взамен к уже подключенным. При этом Агенту не были предоставлены полномочия заключать от имени Принципала какие бы то ни было сделки или действовать от его имени (пункты 2.1., 2.2. Договора).

ПАО "Р" указывает на тот факт, что при совершении звонка на номер Заявителя ИП С действовал самостоятельно и являлся инициатором звонка.

При этом пунктом 3.3. Технического задания (Приложение 1 к Договору) Агент обязуется следовать Сценариям обзвона, представленным либо согласованным с Принципалом, в том числе при работе по холодной базе, запрашивая до начала распространения рекламной информации у Потенциальных абонентов согласие на ее прослушивание.

Сценарий обзвона по холодной базе, согласно пункту 1 Технического задания, предполагает использование методических рекомендаций по речевым оборотам, а именно: "Мы представляем интересы компании "Р". Согласны ли вы прослушать рекламное сообщение?" и в случае неполучения согласия прекратить разговор.

Также ПАО "Р" обратило внимание на то, что абонент проявил заинтересованность к услугам связи ПАО "Р" и сам попросил рассказать о них, продемонстрировав согласие на прослушивание рекламной информации, при этом отказа от разговора или требования прекратить его от абонента не последовало.

08 апреля 2025 года состоялось заседание по делу N 070/05/18-251/2025 в котором приняли участие РГС (предоставив документ, удостоверяющий личность) и представитель ПАО "Р" ЕЕА, действующая по доверенности N 703/4/24 от 07.06.2024. ИП С ходатайствовал о рассмотрении дела без его участия (вх. N 2280-ЭП/25 от 21.03.2025).

"В" рамках рассмотрения дела Заявитель дополнительно пояснил, что ПАО "Р" неоднократно осуществляло звонки на абонентский номер РГС с рекламой услуг связи, на которую Заявитель своего согласия не давал.

Комиссия изучила пояснения сторон и пришла к следующим выводам.

Доводы ИП СЕ"В" и ПАО "Р" о том, что Заявитель согласился на распространение рекламы во время осуществления звонка, отклонены Комиссией Томского УФАС России по следующим причинам:

Согласно позиции, изложенной в пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Закон о рекламе возлагает обязанность доказывания факта наличия согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи на рекламораспространителя.

Согласие на получение рекламы должно носить явно выраженный характер и не может быть выполнено в форме согласия на получение какой-либо иной информации.

Таким образом, согласие абонента на получение рекламы должно быть выполнено таким образом, чтобы можно было не только однозначно идентифицировать такого абонента, но и подтвердить волеизъявление данного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Из анализа прослушанного рекламного звонка не следует, что рекламораспространитель до озвучивания рекламного предложения, т.е распространения рекламы, получил явно выраженное согласие абонента именно на получение рекламы от ИП СЕ"В", ПАО "Р" в устной форме. Письменное согласие РГС ИП С также не представиол.

Рассматриваемый звонок признается рекламой, поскольку содержит все необходимые признаки рекламы:

- информация распространена посредством рекламного звонка;

- информация адресована неопределенному кругу лиц;

- информация направлена на привлечение внимания, продвижение товаров и услуг.

"В" случае направления рекламной информации, содержащей сведения о товарах, услугах, мероприятиях конкретного лица или о самом лице (сведения об объекте рекламирования), такая информация может признаваться рекламой, если она носит обобщенный характер, способна формировать интерес к данному объекту рекламирования не только непосредственно у лица, которому поступила такая информация, но и у иного лица.

Таким образом ИП С не подтвердил наличие согласия РГС на получение рекламы, в том числе рекламных звонков.

Целью звонка от ИП СЕ"В" является привлечение внимания потенциального клиента ПАО "Р" к услугам провайдера. Таким образом, предложение о реализуемых услугах и товарах было донесено до РГС, потенциального клиента, цель - привлечение внимание к объекту рекламирования - достигнута, соответственно, звонок является рекламным, распространенным без согласия абонента, что является нарушением части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Во время рассмотрения дела ЕЕА указала на то, что к рассматриваемому делу не может быть вменено нарушение части 2 статьи 18 Закона о рекламе, поскольку нет возможности доказать, что текст в начале рекламного сообщения произносил робот или любое другое воспроизводительное устройство.

Комиссией в качестве примера был прослушан еще один звонок, на который ранее подавал жалобу РГС, с согласия самого Заявителя.

Прослушав аудиозаписи двух звонков, Комиссия пришла к выводу, что имеющиеся в деле доказательства не достаточны для подтверждения использования средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки) в рассматриваемом звонке. Таким образом, признаки нарушения ИП СЕ"В" части 2 статьи 18 Закона о рекламе не нашли подтверждения.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 33 Закона о рекламе антимонопольный орган вправе выдавать рекламодателям, рекламораспространителям, рекламопроизводителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства.

Представитель ПАО "Р" в своих письменных пояснениях приложил скриншот базы телефонных звонков, в котором указано, что номер РГС добавлен в черный список 03 апреля 2025 года, также было указано, что ПАО "Р" направило требование о прекращении распространения рекламы на номер Заявителя ИП СЕ"В" Однако, на момент рассмотрения дела доказательства прекращения распространения рекламы непосредственно от ответчика ИП СЕ"В" не поступило, в связи с чем у Комиссии имеются основания для выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства.

Руководствуясь частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 42 - 48 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922, Комиссия

1. Признать рекламу, распространенную индивидуальным предпринимателем С (<реквизиты>) посредством телефонного звонка на мобильный номер РГС +7-***-***-**-** с абонентского номера +7-***-***-**-** 19 февраля 2025 г. в 13:49:56 (по томскому времени) следующего содержания:

"- Да.

- Здравствуйте. Меня зовут Ирина, я представляю интересы компании "Р". Можете говорить буквально минуту, хорошо?

- Слушаю.

- Смотрите, сейчас все новые абоненты могут попробовать наш интернет со скидкой до 50 процентов, а более детально сейчас расскажет наш специалист. Не кладите трубку, хорошо?

- Хорошо.

[музыка]

- Алло, здравствуйте.

- Здравствуйте.

- Меня зовут Варя, я старший специалист компании "Р", как могу вам обращаться?

- Меня зовут Г.

- Очень приятно, подскажите, а вы домашним интернетом пользуетесь?

- Домашним интернетом пользуюсь.

- А... какую компанию подключили?

- Компания "М".

- А "М" вам как по качеству вообще? Как вы оценили?

- Качество? Устраивает качество.

- То есть вы сейчас о смене не задумываетесь?

- Вы мне, ну, какое-то Предложение хотите, как рекламного характера, сделать?

- Ну, вообще, да. Хотела бы предложить от нашей компании услуги. С домашним интернетом телевидения, может быть, с мобильной еще связью.

- Что вы хотите предложить? Какие услуги?

- Так, секунду. Ну, в зависимости, конечно, от того, где проживаете, там какая технология подключения, нужно посмотреть. Получается, вы же в Т, да?

- Город С, Т область.

- А, С. Секунду... Улица, номер дома?

- <адрес>.

- Секунду... По данному адресу работаем, тогда по тарифу подскажите вообще интересует домашний интернет с телевидением и с мобильной связью?

- Ну вы мне какие услуги... ну предложите, перечислите. Домашний интернет у вас...

- Смотрите, если все вместе, с мобильной связью, достаточно выгодно будет выходить. Интернет будет 100 мегабит в секунду. Телевидение интерактивное 216 каналов. "В" подарок, бонусом на все время онлайн кинотеатр "****" с любого устройства сможете просматривать. По мобильной связи будет наполнение: безлимитный интернет 1000 минут и 500 смс. Вот, это сможете с любого, ой, получается онлайн-кинотеатр с любого устройства просматривать. А по мобильной связи, подскажите, только одну сим-карту рассмотрим, да?

- Одна сим-карта.

- Угу. Тогда вот этот тариф по цене будет 4 месяца для вас со скидкой по 375 рублей.

- Это какой тариф? Как? Название какое-то?

- Ну, "******************" сейчас. По цене для вас будет, то есть он 4 месяца со скидкой по 375, потом с 5-го месяца 750.

- Так, я не расслышал, как наименование тарифа?

- "******************".

- Так. То есть вы мне предложение делаете такое, да? По тарифу?

- Да.

- Можно узнать, а номер телефона мой, каким образом у вас оказалось, что вы мне звоните? Какое-то согласие вы получали, чтобы меня обзванивать с рекламным предложением?

- Ну, какая-то база есть номеров.

- Ну, я... согласие. У вас есть согласие, чтобы вы мне звонили? У нас же по закону о рекламе вы должны мое согласие получить, что я даю согласие, вы мне будете звонить и предложение делать какие-то рекламного характера по связи, по стоимости.

- Это не реклама, это предложение, я предлагаю вам новый тариф.

- Ну, а как, вы же рекламируетесь.

- Нет, я не рекламирую, с вами изначально поговорили, спросили интересно вам это или нет, потом уже перевели на меня.

- Но это робот со мной говорил. Это робот со мной говорил.

- Если вам неинтересно, тогда нет смысла вас задерживать. Всего доброго, до свидания." ненадлежащей, нарушающей требования части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

2. Выдать предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по делу N 070/05/18-251/2025 индивидуальному предпринимателю СЕ"В".

3. Передать материалы дела должностному лицу Томского УФАС России для решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

"В" соответствии со ст. 37 Закона "О рекламе" решение, предписание антимонопольного органа могут быть оспорены в суде или арбитражном суде в течение трех месяцев со дня вынесения решения, выдачи предписания.