Решение Московское УФАС России от 18.04.2025 N 077/10/5-4658/2025

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее - Комиссия Управления) в составе:

Председательствующего Комиссии Управления:

рассмотрев обращение о проведении проверки факта уклонения АО "Д" от заключения договора с АО "М", поданное в соответствии со ст. 5 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках),

В Московское УФАС России поступило обращение АО "М" о включении сведений в отношении АО "Д" (далее - Победитель, Общество) в реестр недобросовестных поставщиков в связи с уклонением от заключения договора с АО "М" (далее - Заказчик) по результатам конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства на выполнение работ по разработке, согласованию и сопровождению при прохождении экспертизы проектно-сметной (проектной и рабочей) документации по объекту: "Вынос и восстановление (перекладка) газопроводов среднего и низкого давления, попадающих в зону производства работ при строительстве объекта: (титул стройки 705058) "Жилой дом с подземной автостоянкой, инженерными сетями и благоустройством территории (со сносом жилого дома по адресу: ул. Нижегородская, д. 94, к. 2) по адресу: г. Москва, внутригородское муниципальное образование Нижегородское, Нижегородская улица, земельный участок 92А (Юго-Восточный административный округ)" (зона 2.4) (ППТ кварталов 78, 79, 80 Нижегородского района города Москвы)" (реестровый N 32514511564) (далее - Конкурс).

Согласно ч. 1 ст. 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений ч. 3 ст. 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

В ч. 2 ст. 2 Закона о закупках установлено, что положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены договора, цены договора, заключаемого с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком), включая порядок определения формулы цены, устанавливающей правила расчета сумм, подлежащих уплате заказчиком поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора (далее - формула цены), определения и обоснования цены единицы товара, работы, услуги, определения максимального значения цены договора, порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в ч. 3.1 и 3.2 ст. 3 Закона о закупках, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Согласно итоговому протоколу от 10.03.2025 победителем Конкурса признано АО "Д".

Руководствуясь п. 46.1 Положения о закупках товаров, работ, услуг для нужд AO "М", утвержденного Советом директоров AO "М" (протокол N 242 от 25.12.2024) (далее - Положение о закупках), и пп. 6.2.1 Конкурсной документации Заказчик 13.03.2025 разместил на электронной торговой площадке (далее - ЕЭТП) проект договора.

В соответствии с п. 46.2 Положения о закупках и пп. 6.2.2 п. 6.2 ст. 6 Конкурсной документации в течение пяти дней с даты размещения, в соответствии с п. 6.2.1 документации, Заказчиком на электронной площадке проекта договора, победитель конкурса в электронной форме подписывает электронной подписью указанный проект договора, размещает на электронной площадке подписанный проект договора, документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения договора, если данное требование установлено в извещении и (или) конкурсной документации, а также документы во исполнении требований, установленных разделом 7 Конкурсной документации, либо в случае наличия разногласий по проекту договора, размещенного Заказчиком, такой победитель составляет протокол разногласий с указанием замечаний к положениям проекта договора.

18.03.2025 проект договора был подписан уполномоченным лицом Победителя. В качестве обеспечения исполнения договора на ЕЭТП была представлена независимая гарантия от 18.03.2025 N 1277/РД-Г-123/22, выданная ПАО "С".

Согласно пп. 6.3.6.1 п. 6.3.6 Конкурсной документации установлены требования к обеспечению исполнения Договора, предоставляемому в виде независимой гарантии, а именно независимая гарантия, предоставляемая в качестве обеспечения исполнения договора, заключаемого по результатам проведения конкурса в электронной форме, должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 31 и 32 статьи 3.4 Федерального закона N 223-ФЗ и требованиям Постановления Правительства РФ от 09.08.2022 N 1397 "О независимых гарантиях, предоставляемых в качестве обеспечения заявки на участие в конкурентной закупке товаров, работ, услуг в электронной форме с участием субъектов малого и среднего предпринимательства, и независимых гарантиях, предоставляемых в качестве обеспечения исполнения договора, заключаемого по результатам такой закупки, а также о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации" (далее -Постановление Правительства N 1397).

Согласно п. 6 раздела II дополнительных требований к независимой гарантии, установленных Постановлением Правительства N 1397, независимая гарантия, предоставляемая в качестве обеспечения исполнения Договора, должна быть составлена по типовой форме согласно приложению к вышеуказанному постановлению.

Типовой формой независимой гарантии и пп. "г" п. 6 раздела II Постановлением Правительства N 1397 установлено "условие о том, что исключение банка (если независимая гарантия выдана банком) из перечня, предусмотренного ч. 1.2 ст. 45 Закона о контрактной системе, фонда содействия кредитованию (гарантийного фонда, фонда поручительства), являющегося участником национальной гарантийной системы поддержки малого и среднего предпринимательства, предусмотренного Федеральным законом "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" (если независимая гарантия выдана таким фондом), из перечня предусмотренного частью 1.7 указанной статьи, не прекращает действия независимой гарантии и не освобождает гаранта от ответственности за невыполнение либо ненадлежащее исполнение ее условий".

В нарушение данного требования независимая гарантия, представленная Победителем данного условия не содержит и, таким образом, не соответствует типовой форме и дополнительным требованиям, установленным Постановлением Правительства N 1397.

На основании п. 41.5 Положения о закупках и п. 6.2.6 Конкурсной документации Победитель был признан уклонившимся от заключения договора.

24.03.2025 Заказчиком на ЕЭТП был размещен протокол признания Победителя уклонившимся от заключения договора.

На заседании Комиссии Управления представитель Победителя пояснил, что конкурс Заказчиком проводился в рамках Закона о закупках. Таким образом правоотношения Сторон не попадают под правовое регулирование Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" от 05.04.2013 N 44-ФЗ, что означает, что требования закона, в том числе ст. 45 не регулируют отношения Сторон и, соответственно, не могут создать для них правовых последствий. Таким образом, действия банка о не включении в текст банковской гарантии ссылок на неприменимое законодательство правомерны.

Комиссия Управления, рассмотрев пояснения и представленные документы и сведения, делает вывод о совершении Победителем действий, направленных на заключение договора с Заказчиком, в связи с чем Комиссия Управления не усматривает в действиях Победителя отсутствие намерений уклониться от заключения договора.

Факт подписания проекта договора, а также оформление обеспечения исполнения договора в виде независимой гарантии от 18.03.2025 N 1277/РД-Г-123/22, по мнению Комиссии Управления, свидетельствует о стремлении Победителя заключить договор.

Для признания участника недобросовестным поставщиком, уклонившимся от заключения договора, Комиссия не вправе ограничиваться формальным установлением факта несоответствия действий лица положениям законодательства (документации), а обязана выяснить все обстоятельства дела, установить недобросовестность лица в совершении действий или бездействия, осуществленных намеренно с целью уклонения от заключения договора, так и в их совершении по неосторожности, когда участник по небрежности не принимает необходимых мер по соблюдению норм и правил, необходимых для заключения договора, то есть создает условия, влекущие невозможность его подписания.

По своей правовой природе включение лица в реестр недобросовестных поставщиков является юридической ответственностью.

При решении вопроса о применении юридической ответственности подлежит установлению факт наличия вины Победителя в совершении вменяемого правонарушения.

Основанием для включения в реестр недобросовестных поставщиков будет только такое уклонение лица, которое свидетельствует о недобросовестном поведении, совершении умышленных действий (бездействия), которое привело к невозможности заключения договора с этим лицом, признанным победителем закупочной процедуры, и нарушающих права заказчика относительно условий или к нарушению срока исполнения договора.

Комиссия Управления, оценив фактические обстоятельства в их совокупности и взаимосвязи приходит к выводу об отсутствии оснований для включения сведений об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьей 5 Закона о закупках, постановлениями Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331 "Об утверждении положения о Федеральной антимонопольной службе", от 22.11.2012 N 1211 "О ведении реестра недобросовестных поставщиков, Комиссия Управления

Отказать АО "М" во включении сведений в отношении АО "Д" в реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Законом о закупках.

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев с даты его принятия в порядке, установленном главой 24 АПК Российской Федерации.