Решение Магаданское УФАС России от 17.04.2025 N 049/07/3-104/2025

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц (далее - Комиссия) в составе:

ля ПАО "М" (далее - Заказчик) С.В.Г. (дов. N 7 от 25.01.2024), представителя ООО "К" (далее - Заявитель) Б..С. И., имеющего право действовать от имени лица без доверенности, рассмотрев жалобу (вх. N 1327/25 от 01.04.2025) на действия Заказчика при проведении конкурентной закупки в форме запроса предложений в электронной форме на право заключения договора поставки средств для уборки помещений в рамках исполнения производственных программ (реестровый номер извещения 32514666717).

Информация о поступившей жалобе, в соответствии с частью 11 статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции), размещена на официальном сайте Федеральной антимонопольной службы "Б" https://br.fas.gov.ru.

В жалобе Заявитель указал на несоответствие документации о закупке нормам Федерального закона от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

Изучив представленные документы и материалы, руководствуясь положениями Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках), статьей 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области,

1. 28.03.2025 Заказчиком на официальном сайте Единой информационной системы (далее - ЕИС) zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении запроса предложений в электронной форме на право заключения договора поставки средств для уборки помещений в рамках исполнения производственных программ (реестровый номер извещения 32514666717).

Максимальное значение цены договора: 3 321 372,34 рубля (без учета НДС).

Дата окончания срока подачи заявок: 25.04.2025. Дата подведения итогов: 23.05.2025.

2. Согласно доводу жалобы Заказчик неправомерно установил в п. 4.3.9 Документации условие, согласно которому сумму НДС (в случае его уплаты) выделяется отдельно и не входит в итоговую стоимость заявки участника, являющегося плательщиком НДС, п. 4.3.8 (заявка будет отклонена, в случае если цена заявки без учета НДС превышает установленную НМЦ, а также Порядком и критериями оценки и сопоставления заявок (приложение 8, п. 13.1.1), где оценка предпочтительности заявок осуществляется в едином базисе сопоставления ценовых предпочтений, установленных в документации о закупке. Кроме того, заявитель пояснил, что п. 2.1 проекта договора, устанавливающий цену договора без учета НДС, указан некорректно, так как в случае победы участника, применяющего общую систему налогообложения, цена договора будет увеличена на сумму НДС.

По мнению Заявителя, данные условия ставят в неравное положение участников с разными системами налогообложения и нарушают принципы равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

В ходе заседания Комиссии заявитель поддержал доводы жалобы.

Согласно письменному отзыву ПАО "М", Общество с доводами жалобы не согласно, установление базиса сравнения цены считает соответствующим требованиям Закона о закупках и Единого положения о закупке продукции для нужд Группы "Р".

В целях всестороннего и полного рассмотрения дела Комиссия пришла к выводу о необходимости получения и анализа дополнительных документов и информации. Срок рассмотрения дела определением N ВС/958/25 от 09.04.2025 был продлен до 18.04.2025. Рассмотрение дела назначено на 17.04.2025.

Публичное акционерное общество энергетики и электрификации "М" осуществляет закупки товаров, работ, услуг в соответствии со статьей 2 Закона о закупках.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 2 Закона о закупках, при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (положение о закупке).

Согласно выписке из протокола N 18-23 от 27.12.2023 заседания совета директоров ПАО "М" присоединилось к Единому положению о закупке продукции для нужд Группы "Р" (далее - Положение о закупке), утвержденному решением совета директоров ПАО "Р" 22.12.2023 (протокол N 367).

В соответствии с частью 3.1 статьи 3 Закона о закупках конкурентные закупки осуществляются следующими способами:

1) путем проведения торгов (конкурс (открытый конкурс, конкурс в электронной форме, закрытый конкурс), аукцион (открытый аукцион, аукцион в электронной форме, закрытый аукцион), запрос котировок (запрос котировок в электронной форме, закрытый запрос котировок), запрос предложений (запрос предложений в электронной форме, закрытый запрос предложений);

2) иными способами, установленными положением о закупке и соответствующими требованиям части 3 настоящей статьи.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 3 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются принципами равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки.

В силу части 6 статьи 3 Закона о закупках заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

В соответствии с пунктом 1.2.12 Документации НМЦ составляет 3 321 372,34 руб., без учета НДС.

В соответствии с пунктом 4.3.9 Документации, размещенной на сайте, итоговая стоимость заявки (цена Договора) должна включать в себя сумму всех расходов, предусмотренных Техническими требованиями (Приложение N 1) и Проектом договора (Приложение N 2), а также сумму налогов и других обязательных платежей, подлежащих уплате в соответствии с нормами законодательства (если иное не установлено Документацией о закупке). При этом сумма НДС (в случае его уплаты) выделяется отдельно и не входит в итоговую стоимость заявки Участника, являющегося плательщиком НДС.

Комиссия обращает внимание, что между конкурсной документацией, размещенной на официальном сайте Единой информационной системы, и конкурсной документацией, направленной заказчиком в адрес антимонопольного органа, имеются разночтения, что указывает на предоставление недостоверных сведений заказчиком в адрес антимнопольного органа. Так, пункт 4.3.9 документации, представленной заказчиком, звучит следующим образом: "Итоговая стоимость заявки (цена Договора) должна включать в себя сумму всех расходов, предусмотренных Техническими требованиями (Приложение N 1) и Проектом договора (Приложение N 2)".

В соответствии с пунктом 4.3.8 Документации заявка будет отклонена, в случае если цена заявки без учета НДС превышает установленную НМЦ.

В силу пункта 4.12.1 Документации оценка и сопоставление заявок, признанных Закупочной комиссией соответствующими по результатам рассмотрения заявок осуществляется в соответствии с Порядком и критериями оценки и сопоставления заявок (Приложение N 8).

Согласно указанному порядку оценка заявок производится по трем критериям:

- цена договора (заявки) без учета НДС со значимостью критерия 80%;

- отношение Участника закупки к производителю предлагаемой продукции со значимостью критерия 15%.

-финансовое состояние (устойчивость) Участника со значимостью критерия 5%.

Таким образом, положениями извещения и документации о закупке установлено, что основным критерием оценки заявок участников запроса предложений является цена заявки. При этом сравнение цен происходит по цене заявки без НДС.

Согласно п. 2.1 проекта договора цена договора в соответствии со Спецификацией (Приложение N 1 к Договору) является твердой и составляет _______ (__________________) рублей ___ копеек, без учета НДС.

Согласно п. 2.6 проекта договора поставщик обязан представить Покупателю счета-фактуры, выставленные в сроки и оформленные в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. В случае нарушения Поставщиком данного требования, он обязан произвести замену счета-фактуры в течение 3 (трех) рабочих дней с даты получения соответствующего письменного требования Покупателя. В случае непредставления Поставщиком в течение 5 (пяти) календарных дней с даты получения авансового платежа счета-фактуры, подтверждающего право Покупателя на вычет НДС, уплаченного дополнительно к такому авансу, Поставщик обязан в тот же срок возвратить Покупателю разницу между суммой, фактически перечисленной Покупателем, и суммой соответствующего авансового платежа, взятого без учета НДС.

Согласно п. 6.5 проекта договора если в результате составления и выставления Поставщиком счетов-фактур с нарушением порядка и требований, установленных законодательством Российской Федерации, Покупатель понес расходы, связанные с начислением налоговыми органами по такому основанию сумм НДС, пеней и налоговых санкций, Поставщик обязан компенсировать Покупателю сумму таких расходов. Основанием для компенсации являются решения налоговых органов, вынесенные по итогам проведения мероприятий налогового контроля. Сумма расходов компенсируется Поставщиком в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты получения соответствующего письменного требования Покупателя

По мнению заказчика, положения документации не противоречат нормам Закона о закупке и не ставят участников в неравноправное положение.

Представитель Заявителя на заседании поддержал ранее высказанную позицию и доводы жалобы.

Заказчик указал, что цена договора установлена в базисе "без учета НДС", независимо от применяемой поставщиком системы налогообложения. Все последующие вопросы взаимодействия между покупателем и поставщиком, не урегулированные в договоре, регулируются в соответствии с действующим законодательством. Также заказчик указал, что что договор будет заключен без учета НДС, вне зависимости от системы налогообложения, применяемой участником. Однако Комиссия не соглашается с указанным доводом, так как из положений договора не следует, что сумма НДС не будет входить в полную стоимость договора и не будет оплачена заказчиком поставщику, находящемуся на общей системе налогообложения.

В отношении рассматриваемых обстоятельств и пояснений сторон Комиссия указывает следующее.

Участник конкурентной закупки, определяя свое ценовое предложение, вправе исходить из конечной цены, по которой, в соответствии с положениями извещения, будет заключен договор. При этом способ сравнения предложений участников, установленный Заказчиком, не должен приводить к дискриминации участников.

В рассматриваемой закупке НМЦ определена Заказчиком без учета НДС, ценовые предложения участников закупки подлежат сравнению по цене без учета НДС (Приложение 8 пункт 13.1.1 Документации о закупке).

В силу пункта 1 статьи 143 НК РФ налогоплательщиками налога на добавленную стоимость признаются: организации; индивидуальные предприниматели; иные лица, признаваемые налогоплательщиками налога на добавленную стоимость.

В соответствии с пунктом 1 статьи 145 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, освобождаются от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога, при соблюдении определенных условий.

Согласно пункту 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения признается, в частности, реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено настоящей статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг) без включения суммы налога (пункт 1 статьи 146 НК РФ).

Размер налоговых ставок налога на добавленную стоимость определен статьей 164 НК РФ. Для объекта рассматриваемой закупки налогообложение производится по налоговой ставке 20 процентов.

В силу пункта 1 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

Согласно пункту 2 статьи 168 НК РФ сумма налога, предъявляемая налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, исчисляется по каждому виду этих товаров (работ, услуг), имущественных прав как соответствующая налоговой ставке процентная доля указанных в пункте 1 настоящей статьи цен (тарифов).

В расчетных документах, в том числе в реестрах чеков и реестрах на получение средств с аккредитива, первичных учетных документах и в счетах-фактурах, соответствующая сумма налога выделяется отдельной строкой (пункт 4 статьи 168 НК РФ).

В соответствии с пунктом 5 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщиками, освобожденными в соответствии с абзацем первым пункта 1 статьи 145 настоящего Кодекса от исполнения обязанностей налогоплательщика, счета-фактуры составляются без выделения соответствующих сумм налога. При этом на указанных документах делается соответствующая надпись или ставится штамп "Без налога (НДС)".

Таким образом, налоговой базой для лица, являющегося плательщиком НДС, является стоимость договора, указанная в пункте 2.1 договора и определенная там без НДС.

Вышеуказанные положения налогового законодательства обязывают поставщика исчислить сумму НДС, выделить ее в счет-фактуре (УПД) отдельной строкой и предъявить к оплате общую сумму, увеличенную на размер НДС.

Из положений договора следует, что такая общая сумма должна быть уплачена Заказчиком.

Вместе с тем, у лица, не являющегося плательщиком НДС (находящимся на упрощенной системе налогообложения), согласно закону и условиям договора не возникает обязанности и права на предъявление к оплате суммы, превышающей, указанную в пункте 2.1 проекта договора.

Таким образом, для лица, находящегося на общей системе налогообложения, полная сумма оплаты по договору будет увеличена (от указанной в договоре) на размер НДС. В то же время для лиц на УСН полная сумма договора увеличена не будет.

Ценовое предложение, согласно положениям документации, должно подаваться участниками без учета НДС, независимо от применяемой ими системы налогообложения.

Данные обстоятельства свидетельствуют о дискриминации в отношении участников, применяющих УСН, так как полная оплата по договору для участников на общей системе будет увеличена на размер НДС, что поставит участников на УСН в неравноправное положение при подаче ценовых предложений.

Однако участник, применяющий УСН имеет возможность указать только цену без НДС, так как не является плательщиком данного налога.

В такой ситуации участник на ОСН имеет преимущество перед участником на УСН, так как первый имеет возможность снизить свое предложение на сумму НДС (с учетом того, что окончательная сумма оплаты по договору для него будет включать НДС), получая таким образом преимущество при сравнении предложений.

Аналогичного мнения придерживается Арбитражный суд Тюменской области в решении по делу N А70-3543/2021 от 23.06.2021. Суд указывает: "Применение при оценке заявок вычета НДС из ценовых предложений участников закупки, использующих ОСН, может привести к созданию данным участникам преимущественных условий по сравнению с участниками, применяющими УСН, то есть, к созданию неравных условий и соответственно ограничению конкуренции, что противоречит пункту 2 части 1, части 6 статьи 3 Закона о закупках.

Заказчик не имеет правовых оснований производить какие-либо вычеты из ценовых предложений, применять иные особенности оценки и сопоставления заявок в отношении разных категорий налогоплательщиков".

Данное решение поддержано Верховным судом РФ (Определение по делу N 304-ЭС22-2729 от 04.04.2022): "При исследовании обстоятельств дела установлено, что при сопоставлении ценовых предложений участников запроса котировок без учета НДС заказчиком созданы условия, при которых участник закупки, не являющийся плательщиком НДС и предложивший наиболее низкую цену по сравнению с ценой участника, являющегося плательщиком НДС, может не стать победителем закупки в случае, если после исключения НДС из ценового предложения участника, находящегося на общей системе налогообложения, его ценовое предложение окажется меньше цены, предложенной участником, применяющим упрощенную систему налогообложения.

Таким образом, для лица, находящегося на общей системе налогообложения, полная сумма оплаты по договору будет увеличена (от указанной в договоре) на размер НДС. В то же время для лиц на УСН полная сумма договора увеличена не будет.

Данные обстоятельства свидетельствуют о дискриминации в отношении участников, применяющих УСН, так как полная оплата по договору для участников на общей системе будет увеличена на размер НДС, что поставит участников на УСН в неравноправное положение при подаче ценовых предложений.

В действиях Заказчика Комиссия устанавливает нарушение пункта 2 части 1 и части 6 статьи 3 Закона о закупках. Жалоба признана обоснованной.

На основании изложенного, в соответствии с частью 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области

1. Признать жалобу ООО "К" на действия Заказчика - Публичного акционерного общества энергетики и электрификации "М" при проведении конкурентной закупки в форме запроса предложений в электронной форме на право заключения договора поставки средств для уборки помещений в рамках исполнения производственных программ (реестровый номер извещения 32514666717) обоснованной.

2. Признать в действиях Заказчика нарушения пункта 2 части 1 и части 6 статьи 3 Закона о закупках.

3. Выдать Заказчику предписание об устранении выявленных нарушений.

4. Передать материалы дела должностному лица управления для принятия решения о возбуждении дела об административном правонарушении.

Решение Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.