Решение Башкортостанское УФАС России от 15.04.2025 N 002/05/18-2499/2024

Решение в полном объеме изготовлено "15" апреля 2025 года

Комиссия Башкортостанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:

Председатель Комиссии:

"..." - "...";

Члены Комиссии:

"..." - "...";

"..." - "...";

рассмотрев дело N 002/05/18-2499/2024 возбужденное по обращению физического лица в отношении ПАО "Б" (ОГРН <...>, ИНН <...>) по факту распространения рекламы с признаками нарушения части 1 статьи 18 и пункта 2 части 2 статьи 28

Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе", Закон о рекламе), в присутствии:

- "..." (доверенности "...") представителя Заявителя "..." путем использования систем видео-конференц-связи;

- "..." (доверенность "...") представитель ПАО "Б".

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Башкортостан (далее - УФАС по РБ, антимонопольная служба) посредством электронной почты поступили заявления гражданина (вх. N 14354-ЭП/24 - 14358-ЭП/24 от 02.09.2024 срок рассмотрения продлен) указывающие на признаки нарушения ФЗ "О рекламе".

Заявитель сообщил, что получил нежелательную информацию в виде смс-сообщений на телефонный номер "..." от абонента с буквенным обозначением "uralsib":

1. 08.12.2022 года в 16:38 (время московское) следующего содержания: "...", вам предодобрено до 2000000 руб. До 600000 руб. нужен только паспорт! 88002505757 uralsib.ru/s/offices ПАО "Б".

2. 10.05.2023 года в 11:38 (время московское) следующего содержания: "От 4%! Кредит до 2000000р. Оформите и получите 1000р uralsib.ru/s/1000".

3. 06.06.2023 года в 12:14 (время московское) следующего содержания: "Кредитка до 1000000 руб., до 120 дней без % uralsib.ru/dbo".

4. 13.06.2023 года в 12:08 (время московское) следующего содержания: "Кредит от 4%!

Сумма 2000000р., получите: uralsib.ru/s/app".

5. 12.07.2023 года в 06:58 (время московское) следующего содержания: "Кредитка до 1000000 руб., до 120 дней без % uralsib.ru/dbo".

По мнению Заявителя, реклама направлена без получения предварительного согласия и не содержит полных условий предоставления товара (услуги).

Оператором связи (ПАО "М") подтвержден факт поступления указанных СМС на телефонный номер "..." от абонента с буквенным обозначением "uralsib". Представлена информация, что смс-сообщения были отправлены заказчиком рассылки ООО "Р" (ОГРН <...> ИНН <...>) на основании договора N "М"-152/17 от 12.12.2017 года.

В свою очередь ООО "Р" представлена информация (вх. N 20263-ЭП/24 от 27.11.2024), что рассматриваемая рассылка осуществлялась в рамках исполнения договора N СМС-29/22 от 13.12.2022 года между ООО "Р" и ПАО "Б".

29.11.2024 года Башкортостанским УФАС России, в порядке части 2 статьи 36 Закона о рекламе возбуждено дело N 002/05/18-2499/2024 по признакам нарушения требований части 1 статьи 18 и пункта 2 части 2 статьи 28 ФЗ "О рекламе". К участию в деле привлечены:

- Заявитель:

- "...".

- Лицо, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе:

- ПАО "Б" (ОГРН <...>, ИНН <...>).

Рассмотрение дела назначено на 24.12.2024 года.

24.12.2024 года на заседании Комиссии присутствовали:

- "..." (доверенности "...") - представитель Заявителя "..." путем использования систем видео-конференц-связи.

- "..." (доверенность "...") - представитель ПАО "Б".

Представителем ПАО "Б" заявлено ходатайство об ознакомлении с материалами дела, а также о продлении и отложении дела.

Ходатайства удовлетворены.

Комиссия определила: 1. продлить срок рассмотрения дела. 2. отложить рассмотрение на 27.01.2025 года.

24.01.2025 года ПАО "Б" представлены письменные пояснения относительно рассматриваемых обстоятельств и сведения (документы и материалы) в рамках дела (вх. N 1118/25).

27.01.2025 года на заседании Комиссии присутствовали:

- "..." (доверенности "...") - представитель Заявителя "..." путем использования систем видео-конференц-связи.

- "..." (доверенность "...") - представитель ПАО "Б".

От представителя Заявителя поступило устное ходатайство об ознакомлении с пояснениями

Банка.

Ходатайство удовлетворено.

Комиссия определила: 1. отложить рассмотрение на 17.02.2025 года.

17.02.2025 года заседание Комиссии путем использования систем видео-конференц-связи не состоялось по техническим причинам. Срок рассмотрения дела продлен. Рассмотрение дела отложено на 10.03.2025 года.

10.03.2025 года на заседании Комиссии по рассмотрению дела путем использования систем видео-конференц-связи присутствовал:

- "..." (доверенности "...") - представитель Заявителя "..."

От Банка поступило ходатайство об отложении дела (вх. N 3813-ЭП/25).

Ходатайство удовлетворено.

Комиссия определила: 1. отложить рассмотрение на 02.04.2025 года.

01.04.2025 года Заявителем представлены дополнительные пояснения (вх. N 5123-ЭП/25).

02.04.2025 года на заседании Комиссии присутствовали:

- "..." (доверенности "...") - представитель Заявителя "..." путем использования систем видео-конференц-связи.

- "..." (доверенность "...") - представитель ПАО "Б".

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения, Комиссия пришла к выводу, что реклама, поступившая 08.12.2022 года в 16:38, 10.05.2023 года в 11:38, 06.06.2023 года в 12:14, 13.06.2023 года в 12:08, 12.07.2023 года в 06:58 на телефонный номер "..." от абонента с буквенным обозначением uralsib нарушает часть 1 статьи 18 и пункт 2 части 2 статьи 28 ФЗ "О рекламе".

В соответствии с пунктами 1, 2, 3 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме, с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

По смыслу законодательного определения рекламой считается та информация, которая, во-первых, была распространена, во-вторых, адресована неопределенному кругу лиц, в-третьих, направляет внимание и интерес на объект рекламирования, в-четвертых, имеет цель продвинуть объект рекламы на рынок. Иными словами, реклама призвана выделить рекламируемый объект из ряда других объектов и привлечь к нему внимание, а также побуждать лиц из числа неопределенного круга, среди которых распространялась реклама, обратиться за приобретением товара.

Распространенная информация подпадает под понятие "реклама", поскольку обладает всеми ее признаками:

- распространена путем использования телефонной связи (направление смс-сообщения на абонентский номер "...").

- является общедоступной для восприятия неопределенного круга лиц и не является персонифицированной.

- направлена на привлечения внимания потребителей к услугам и товарам, предоставляемые соответствующим рекламодателем и осуществляемой им деятельности и способствует формированию интереса к реализуемым товарам и их продвижение на рынке.

- объектом рекламирования выступает изготовитель и продавец товара, а также услуги:

товары, реализуемые ПАО "Б".

- целью распространения рекламы является увеличение спроса на рекламируемый товар (услуги).

Признаком любой рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту рекламирования для продвижения его на рынке, формирования к нему положительного отношения и закрепления его образа в памяти потребителя.

Рассматриваемая информация направлена на привлечения внимания к товарам (услугам) Банка "У". Сведения формируют и поддерживают потребительский интерес путем указания привлекательных условий финансовых услуг, что свидетельствуют о том, что они направлены на побуждение к приобретению. Такая информация направлена на положительное выделение услуг Банка и стимулирование потенциальных потребителей рекламы к обращению именно к данному хозяйствующему субъекту, а значит, направлена на продвижение на рынке продавца и реализуемых им товаров (услуг).

Целью распространения сообщения было не информирование конкретного пользователя персональными сведениями, а привлечение внимания к деятельности Банка по реализации своей продукции.

В случае направления информации, содержащей сведения о товарах, услугах, мероприятиях конкретного лица или о самом лице (сведения об объекте рекламирования), такая информация может признаваться рекламой, если она носит обобщенный характер, способна формировать интерес к данному объекту рекламирования не только непосредственно у лица, которому поступила такая информация, но и у иного лица.

Антимонопольный орган отмечает, что сообщения не содержат какого-либо указания, либо иных данных позволяющих воспользоваться указанными условиями исключительно Заявителю либо сведений ограничивающих формирование интереса к данному объекту рекламирования исключительно названным лицом.

Важно при этом не просто формальное наличие в сообщении какой-либо индивидуальной части (будь то индивидуальный промокод, имя получателя, индивидуальное условие, ссылка на конкретный личный кабинет...), но и то, для кого изначально задумывалось и предназначалось послание - индивидуально конкретному потребителю или некоей массе получателей, обладающих определенными признаками (в настоящем случае участникам программы лояльности).

В силу специфики способа распространения рекламы по сетям электросвязи следует исходить из возможности направления однообразных предложений с несколько отличающимися условиями разным абонентам. Уже сам факт формирования такой информации и направления ее адресату свидетельствует о цели организации по привлечению внимания к собственным услугам, в том числе путем предоставления определенных предложений, бонусов, скидок и т.п., формируемых на основании зарегистрированных в базе данных отдельных абонентов. Учитывая развивающиеся технологии и возможности обработки значительного объема информации, в том числе об определенном абоненте, следует оценивать не только возможность неопределенного круга лиц воспользоваться отдельным предложением продавца, но и систематичность, массовость направления однотипных сообщений и их конечную цель. Такая информация, сознательно доводимая распространителем исключительно до лиц, являющихся его клиентами, при этом создана и адресована неопределенному лицу, может быть воспринята любым потребителем.

В зависимости от целей, которых стремится достигнуть реклама, круг адресатов рекламы бывает широким или, напротив, узким.

В этой связи обособление круга лиц, которым направляется какая-либо информация персонально, не имеет значения в вопросах квалификации признаков рекламы в доведенной до их сведения информации, поскольку понятие неопределенного круга лиц как адресата рекламы не совпадает с понятием "целевая аудитория" рекламного послания. Иное толкование закона фактически привело бы к тому, что любая информация, распространяемая определенному количеству лиц, например, только держателям клубных карт, только читателям определенного средства массовой информации и т.п., не являлась бы рекламой.

Данные сообщения оповещают о возможности получения финансовых услуг, и тем самым привлекают новых клиентов и/или стимулирует совершить новые "покупки" "старых"/"имеющихся" клиентов.

В настоящем случае, оценивая содержание сообщений, Комиссия пришла к выводу, об обобщенном характере услуги, что не позволяет вести речь о персонализированном предложений.

Клиентоориентированность и способность видоизменять рекламу под конкретного получателя (клиента) представляется логичным развитием способов распространения рекламы и не может свидетельствовать о нерекламном характере.

Тот факт, что информация была направлена клиенту Банка, не делает информацию адресованной определенному кругу лиц, поскольку предназначенность информации некому лицу (лицам) определяется ее содержанием, а как уже было ранее отмечено, рассматриваемые сообщения не выделяются по признакам относимости именно к Заявителю как к лицу, обладающему особыми свойствами, обособляющими его на товарном рынке.

Таким образом, к рекламе относится определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если она направляется по определенному адресному списку.

Таким образом, данная информация является рекламой.

Частью 1 статьи 5 ФЗ "О рекламе" установлено, что реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.

Требования к рекламе, распространяющейся по сетям электросвязи, установлены статьей 18 Закона о рекламе.

Согласно части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

При этом из данной нормы закона следует, что отсутствие согласия абонента на получение рекламы предполагается, если иное не доказано рекламораспространителем.

Таким образом, согласие абонента на получение рекламы должно, во-первых, относиться к конкретному рекламодателю либо рекламораспространителю, во-вторых - должно быть выражено явно (Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" пункт 15, далее Пленум N 58).

Бремя доказывания наличия предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы по сетям электросвязи лежит на рекламораспространителе, при этом, заявитель не обязан доказывать факт отсутствия подобного согласия.

Из обращений Заявителя следует, что рекламные сообщения поступили без предварительного согласия.

При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение (Пленум N 58).

Факт поступления указанных сообщений, а также принадлежность абонентского номера "..." Заявителю подтверждается материалами дела и ПАО "Б" не оспаривается.

В части получения предварительного согласия на направление рекламы на телефонный номер "..." ПАО "Б" сообщило, что согласие было получено в рамках оформления потребительского кредита по договору от 01.04.2014. При оформление кредита, было подписано заявление-анкета, содержание согласие Клиента на направление ему сведений уведомительного или маркетингового характера о продуктах и услугах Банка, в том числе о новых банковских продуктах, услугах, мероприятиях, а также обработку персональных данных.

Изучив представленные пояснения и материалы, Комиссия обращает внимание на следующее.

Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (Пленум N 58).

Для признания надлежащим факта получения рекламораспространителем согласия абонента либо адресата на получение им рекламной информации, изначально должно быть явно выраженное желание абонента либо адресата на ее получение. Следовательно, распространение рекламы посредством ее рассылки возможно лишь при условии получения на это предварительного согласия лица.

При этом доказывать факт получения такого согласия должен рекламораспространитель, а в случае отсутствия таких доказательств реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

Из требований Закона о рекламе следует, что согласие абонента на получение рекламы должно быть явным и недвусмысленным. Следовательно, рекламораспространитель должен доказать, что воля абонента была направлена именно на дачу согласия на получение рекламы.

Следует отметить, что предоставленное распространителю рекламы право на получение согласия абонента в любой форме не свидетельствует о его безграничном усмотрении в разрешении этого вопроса и оканчивается там, где начинаются права абонентов на выражение своего непосредственного согласия на получение рекламы.

Обратное же приведет к злоупотреблениям со стороны распространителей рекламы, стремящихся любым способом навязать абоненту возможность распространения со своей стороны рекламы с приданием своим действиям видимости законности, что недопустимо в контексте части 2 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Положения заявления-анкеты на выдачу кредита от 31.03.2014 года, на которые ссылается

Банк, как на факт получения предварительного согласия на направление рекламы, не могут выступать таким доказательством, так как при их заполнении и подписании Клиент лишен отдельной возможности выразить отказ от направления рекламных сообщений (специальная отметка, чек-бокс и т.д.), и вынужден в целях рассмотрения возможности заключения кредитного договора и в целях его исполнения соглашаться в совокупности с условиями обработки персональных данных, в том числе на получение рекламы.

Комиссия отмечает, что соответствующее согласие/несогласие (лицо прямо выражает согласие на получение рекламы), должно быть прямым и недвусмысленным, а не опосредованным и обусловленным ознакомлением с правилами оказания (предоставления) услуг.

Одностороннее включение безальтернативного согласия на получение рекламы в тот же раздел где испрашивается согласие на обработку персональных данных в целях рассмотрения возможности заключения кредитного договора и в целях его исполнения, позволяет Обществу распространять рекламу среди клиентов, которые при добросовестной деятельности отказались бы от получения такой рекламы.

Соответственно, такой порядок не позволяет прийти к выводу о наличии факта дачи согласия на получение рекламы. Положения Закона о рекламе относительно обязанности рекламораспространителя предварительно получить согласие абонента на распространение ему рекламных материалов, в первую очередь, направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы. Поэтому включение обязательного условия о даче согласия на рекламу в рамках заявление-анкеты, без возможности предварительного отказа, противоречит принципу добровольности, на котором строятся гражданские правоотношения. Названный правовой подход наиболее полно отвечает соблюдению баланса частных и публичных интересов, поскольку направлен на повышенную защиту граждан как наиболее слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях.

Антимонопольный орган отмечает, что такая форма согласия создана и разработана ПАО "Б", соответственно Общество, как профессиональный участник рынка могло и должно было озаботиться понятностью механизма работы и прозрачностью ее организационного обеспечения, достаточного не только для независимого выражения воли потребителя в вопросе выражения согласия на получение рекламы, но и для независимого установления как подлинной ее направленности, так и обстоятельств ее формирования.

В материалы дела не представлены доказательства, что у Заявителя была возможность отказаться от согласия на получение рекламных сообщений непосредственно при заполнении анкеты и что воля потребителя была направлена именно на дачу согласия на получение рекламы.

По смыслу части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе", для распространения рекламы по сетям электросвязи необходимо предварительное согласие абонента или адресата на получение рекламы.

Следовательно, довод юридического лица о возможности отписаться от рассылки уже после получения рекламного сообщения таковым согласием не является. Распространение рекламы в данном случае связано с интересами ПАО "Б", но при этом интересы Банка, не должны нарушать право лица на добровольное получение информации, а также создавать неудобства, связанные с поиском возможности отказаться от получения навязанной рекламы и совершением каких-либо дополнительных действий для отказа.

Таким образом, в материалы дела не предоставлено документальное подтверждение получения предварительного согласия на направление рекламы на телефонный номер "..."

Заявителя ПАО "Б", что не соответствует требованиям части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Помимо этого, так как объектом рекламирования в указанном сообщении, выступают финансовые услуги, реклама должна соответствовать требованиям статьи 28 ФЗ "О рекламе".

Статья 28 ФЗ "О рекламе" устанавливает специальные требования и ограничения к рекламе финансовых услуг и финансовой деятельности.

Под финансовой услугой понимают, банковскую услугу, страховую услугу, услугу на рынке ценных бумаг, услугу по договору лизинга, а также услугу, оказываемую финансовой организацией и связанную с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц (пункт 2 статьи 4 ФЗ "О защите конкуренции").

Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц (статья 1 ФЗ "О банках и банковской деятельности").

В соответствии с пунктом 2 части 2 статьи 28 ФЗ "О рекламе" реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий (текст статьи в редакции на момент поступления смс-сообщений).

Пунктом 29 Пленума N 58 установлено, что информация, содержащаяся в рекламе, должна отвечать критериям достоверности, в том числе в целях формирования у потребителя верного, истинного представления о товаре (услуге), его качестве, потребительских свойствах.

В рекламе финансовых услуг существенной является не только информация, привлекательная для потребителя, но и информация, способная обмануть ожидания, сформированные у потребителей такой рекламой.

Согласно пунктам 1, 5 части 1 статьи 3 Федерального закона от 21.12.2013 N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)":

- потребительский кредит (заем) - денежные средства, предоставленные кредитором заемщику на основании кредитного договора, договора займа, в том числе с использованием электронных средств платежа, в целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, в том числе с лимитом кредитования;

- профессиональная деятельность по предоставлению потребительских займов - деятельность юридического лица или индивидуального предпринимателя по предоставлению потребительских займов в денежной форме (кроме займов, предоставляемых работодателем работнику, займов, предоставляемых физическим лицам, являющимся учредителями (участниками) или аффилированными лицами коммерческой организации, предоставляющей заем, займов, предоставляемых брокером клиенту для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг, и иных случаев, предусмотренных федеральным законом).

Согласно положениям статьи 6 Закона "О потребительском кредите (займе)" к условиям, определяющим полную стоимость кредита (займа) относятся: период; процентная ставка; платежи заемщика по погашению основной суммы долга; платежи заемщика по уплате процентов, платежи заемщика в пользу кредитора, если обязанность заемщика по таким платежам следует из условий договора потребительского кредита (займа) и (или) если выдача потребительского кредита (займа) поставлена в зависимость от совершения таких платежей; плата за выпуск и обслуживание электронного средства платежа при заключении и исполнении договора потребительского кредита (займа); платежи в пользу третьих лиц, сумма страховой премии по договору страхования в случае, если выгодоприобретателем по такому договору не является заемщик или лицо, признаваемое его близким родственником; сумма страховой премии по договору добровольного страхования в случае, если в зависимости от заключения заемщиком договора добровольного страхования кредитором предлагаются разные условия договора потребительского кредита (займа).

Как разъяснено в пункте 25 Пленума N 58 к условиям, влияющим на стоимость кредита, в частности, могут относиться условия о размере процентной ставки, сумме и сроке кредита, платежах и комиссиях по кредитным операциям, а также о дополнительных расходах заемщика, связанных с получением кредита (по страхованию рисков, в том числе жизни, здоровья потенциального заемщика, нотариальному заверению документов, предоставлению обеспечения по кредитному договору, оценке имущества, передаваемого в залог, и др.).

Согласно пункту 1.5 положение Банка России от 24 ноября 2004 года N 266-П "Об эмиссии платежных карт и об операциях, совершаемых с их использованием" кредитная организация вправе осуществлять эмиссию банковских карт следующих видов: расчетных (дебетовых) карт, кредитных карт и предоплаченных карт, держателями которых являются физические лица, в том числе уполномоченные юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями. Кредитная карта как электронное средство платежа используется для совершения ее держателем операций за счет денежных средств, предоставленных кредитной организацией - эмитентом клиенту в пределах расходного лимита в соответствии с условиями кредитного договора.

Таким образом, рассматриваемая рекламная информация представляет собой рекламу финансовых услуг, в частности услуг кредитования.

Реклама, поступившая 08.12.2022 года содержит информацию о кредитном лимите. Вместе с тем, иные условия, влияющие на фактическую стоимость кредита, в рекламе не указаны (размер процентной ставки, минимальная сумма кредита, срок кредита и т.д.).

Смс-сообщения от 10.05.2023 и 13.06.2023 года содержат информацию о минимальной процентной ставке и кредитном лимите. Вместе с тем, иные условия, влияющие на фактическую стоимость кредита, в рекламе не указаны (размер процентной ставки без заключения заемщиком

Договора добровольного страхования жизни, минимальная сумма кредита, срок кредита и т.д.).

Сообщения от 06.06.2023 и 12.07.2023 года содержат информацию о кредитном лимите и сведения о количестве дней беспроцентного периода. Вместе с тем, иные условия, влияющие на фактическую стоимость кредита, в рекламе не указаны (размер процентной ставки, срок кредита и т.д.), в том числе о размере процентной ставки после истечения льготного периода кредитования.

Данное обстоятельство, свидетельствует об искажении смысла информации и вводит в заблуждение потребителей рекламы, так как указание в спорной рекламе только привлекательных условий не позволяет лицу, желающему воспользоваться рекламируемой банковской услугой, получить достаточные сведения о фактической стоимости услуги, в связи с чем способствует формированию неверных представлений о размере расходов, которые предстоит понести (комиссии за обслуживание и т.д).

Таким образом, в рекламе указаны только привлекательные условия оказания финансовых услуг. Вместе с тем условия, которые позволили бы правильно и в полном объеме оценить приемлемость условий получения необходимой услуги кредитования, в рассматриваемой рекламе отсутствуют.

В соответствии с пунктом 24 Пленума N 58, наличие в рекламе информации о возможности получения (уточнения) сведений об условиях оказания соответствующих услуг у сотрудников организации, предоставляющей такие услуги, или иных консультантов, обладающих необходимыми сведениями об условиях оказания данных услуг, не освобождает рекламодателя от исполнения обязанности опубликования в рекламном объявлении условий оказания банковских, страховых и иных финансовых услуг, влияющих на их стоимость, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Рекламодатель вправе выбрать форму, способ и средства рекламирования своего товара.

Однако при этом он должен соблюдать обязательные требования, предъявляемые Законом о рекламе, в частности о включении в рекламу предупреждающих надписей, обязательных сведений или условий оказания услуг.

Исходя из анализа положений Федерального закона "О рекламе", целью рекламы является не просто продвижение соответствующего товара (работы, услуги), а доведение до потребителя всех необходимых сведений, способных вызвать у ее потребителя правильное (неискаженное) представление об объекте рекламирования. Закон обязывает формировать у потребителя правильное (достоверное) восприятие о соответствующей продукции (товаре, услуге).

Недостаточная информированность потребителя обо всех условиях рекламируемого товара (работы, услуги), имеющая место в силу недобросовестного поведения организации, предоставляющей услуги или реализующей товар, приведет к неоправданным ожиданиям названного лица, прежде всего, в отношении сделки, которую он намерен заключить.

Учитывая изложенное, необходимая информация должна доводиться до потребителя непосредственно в тексте рекламы для того, чтобы обеспечить возможность с ней ознакомиться, так как она может существенно повлиять на выбор, а также должна содержать все существенные условия предоставления рекламируемой финансовой услуги (при сообщении хотя бы одного условия) и информацию о лице его предоставляющим. Кроме того, у потребителя может отсутствовать возможность ознакомления с существенными условиями предоставления услуги, размещенными на интернет-ресурсе хозяйствующего субъекта, а возможность получения полных условий представления финансовой услуги, не должна ставиться в зависимость от того факта совершит потребитель действия по переходу на страницу организации или нет.

С учетом изложенного настоящая реклама нарушает требования части 1 статьи 18 и пункта 2 части 2 статьи 28 ФЗ "О рекламе".

Ответственность за нарушение указанных статей Закона о рекламе, в соответствии с частью 6 и 7 статьи 38 данного Закона, возложена на рекламораспространителя и рекламодателя.

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Закона о рекламе).

Рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (пункт 5 статьи 3 ФЗ "О рекламе").

Материалами дела установлено, что ПАО "Б" выступило рекламодателем и рекламораспространителем рекламы. Данное обстоятельство не оспаривается.

Согласно пункту 49 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, при установлении факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган в целях прекращения дальнейшего нарушения выдает лицу (лицам), обязанному (обязанным) устранить выявленное правонарушение, предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы (пускай и в незначительно измененном виде, но содержащей тот же типовой объект рекламирования), в целях обеспечения реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, что обосновано статьями 1, 33, 36 Закона о рекламе.

Комиссией принято решение ПАО "Б" предписание не выдавать, так как по результатам рассмотрения дела N 002/05/18-1095/2024 (решение и предписание от 26.08.2024 {в полном объеме изготовлено 03.09.2024}) предписание Банку (владельцу буквенного обозначения uralsib) о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно распространение рекламы в адрес владельца телефонного номера "..." было уже выдано.

Предписание исполнено.

Комиссия также отмечает следующее.

Частью 4 статьи 38 Закона о рекламе, ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) предусмотрена административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе.

Исходя из части 1 статьи 4.5 КоАП РФ, постановление по делу об административном правонарушении за нарушение законодательства о рекламе не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

Пунктом 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" закреплено, что рассматривая дела о привлечении лиц к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе, суды должны учитывать, что срок давности привлечения к административной ответственности начинает течь с момента совершения такого правонарушения, а не с момента принятия антимонопольным органом решения о нарушении законодательства о рекламе.

Так как реклама была распространена в период с 08.12.2022 по 12.07.2023 года, годичный срок давности привлечения к административной ответственности истек.

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с п. п. 42 - 49 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922 (далее

- Правила),

1. Признать ПАО "Б" рекламодателем и рекламораспространителем рекламы.

2. Признать ненадлежащей рекламу, поступившую 08.12.2022 года в 16:38, 10.05.2023 года в 11:38, 06.06.2023 года в 12:14, 13.06.2023 года в 12:08, 12.07.2023 года в 06:58 на телефонный номер "..." от абонента с буквенным обозначением uralsib, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 и пункта 2 части 2 статьи 28 ФЗ "О рекламе".

3. Предписание о прекращении нарушений требований законодательства Российской Федерации о рекламе не выдавать в связи с отсутствием оснований для его выдачи.

4. Не передавать материалы дела для возбуждения административного производства, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.