Решение Московское УФАС России от 15.04.2025 N 050/05/28-1798/2024

Резолютивная часть решения оглашена "02" апреля 2025 г.

В полном объеме решение изготовлено "15" апреля 2025 г.

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

Председатель Комиссии:

<...> - заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Московской области (далее - Управление).

Члены Комиссии:

<...> - <...> отдела контроля за рекламной деятельностью и недобросовестной конкуренцией Управления;

<...> - главный специалист-эксперт отдела контроля за рекламной деятельностью и недобросовестной конкуренцией Управления,

рассмотрев дело N 050/05/28-1798/2024, возбужденное по факту направления <...> в <...> на принадлежащий заявителю абонентский номер <...> рекламного СМС-сообщения с абонентского номера с буквенным идентификатором "POCHTABANK" следующего содержания: "<...>, напоминаем, специально для вас 1 300 000р. на любые цели! Оформите онлайн: pchtb.ru/t/7525088687" с признаками нарушения части 7 статьи 5, части 1 статьи 18, части 1 статьи 28 и пункта 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе),

В Управление поступило обращение <...> от 30.08.2024 N 29849-ЭП/24, переданное с письмом ФАС России от 29.08.2024 N 08/77941/24, по факту направления <...> в <...> на принадлежащий заявителю абонентский номер <...> СМС-сообщения с абонентского номера с буквенным идентификатором "POCHTABANK" следующего содержания: "<...>, напоминаем, специально для вас 1 300 000р. на любые цели! Оформите онлайн: pchtb.ru/t/7525088687" без предусмотренного частью 1 статьи 18 Закона о рекламе предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы (далее - Обращение).

В ходе рассмотрения Обращения установлены признаки нарушения части 7 статьи 5, части 1 статьи 28, пункта 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе при распространении указанной рекламы, выразившиеся в отсутствии полного наименования лица, оказывающего финансовые услуги, и в умалчивании об иных условиях оказания финансовых услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Также в ходе рассмотрения Обращения Управлением установлено, что абонентский номер с буквенным идентификатором "POCHTABANK" выделен ООО "С" на основании договора об оказании услуг связи "Билайн" от 01.12.2018 N 557897664.

На основании Обращения Управлением в отношении ООО "С" возбуждено дело N 050/05/28-1798/2024 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Согласно правовой позиции ООО "С" от 22.01.2025 N 1867-ЭП/25 отправка спорного СМС-сообщения была осуществлена в рамках договора от 08.09.2023 N 23-0051/4-К, заключенного между ООО "С" и АО "ПА", при этом АО "ПА" самостоятельно определило получателя сообщения и время его передачи.

Ввиду изложенного в ходе рассмотрения настоящего дела была произведена замена лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, с ООО "С" на АО "ПА".

Согласно правовой позиции АО "ПА" от 21.03.2025 N 9877-ЭП/25 16.09.2019 <...> было подано заявление о заключении соглашения о простой электронной подписи. Указанное заявление подписано заявителем собственноручно. По состоянию на 21.02.2025 между заявителем и АО "ПА" заключены договоры банковского счета от 16.09.2019 N 46821695, от 16.09.2019 N S27903477, от 28.10.2019 N 48062297.

16.09.2019 г. <...> произвел регистрацию в системе "ПБ" (по номеру телефона <...>) и направил в банк подписанное простой электронной подписью заявление о присоединении к условиям предоставления дистанционного банковского обслуживания, содержащее согласие на заключение с Банком договора о предоставлении дистанционного банковского обслуживания.

28.10.2019 между <...> и банком заключен договор банковского счета N 48062297 по продукту "Сберегательный счет", договор оформлен через систему "М".

В рамках заключенных договоров заявитель представил свое письменное согласие на получение рекламы от АО "ПА". Однако 09.10.2024 <...> отозвал согласие на получение рекламной информации.

По мнению АО "ПА", рассматриваемые обстоятельства свидетельствуют о наличии согласия заявителя на получение рассматриваемого СМС-сообщения.

14.08.2024 <...> направлено рассматриваемое СМС-сообщение с предложением оформить кредит в банке (доставлено 15.08.2024). Указанное сообщение является информированием клиента о сформированном персональном предложении для пользователя банковских продуктов, ввиду чего, по мнению АО "ПА", оно не обладает признаками рекламы.

Рассмотрев материалы дела и выслушав доводы лиц, участвующих в деле, Комиссия установила следующее.

В силу положений пункта 1 статьи 3 Закона о рекламе рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о рекламе объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

В силу пункта 3 статьи 3 Закона о рекламе товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

Таким образом, под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если она направляется по определенному адресному списку.

Рассматриваемое входящее СМС-сообщение, поступившее <...> в <...> на принадлежащий заявителю абонентский номер <...> с абонентского номера с буквенным идентификатором "POCHTABANK", является рекламой, поскольку отвечает всем признакам рекламы согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе, а именно: является информацией "<...>, напоминаем, специально для вас 1 300 000р. на любые цели! Оформите онлайн: pchtb.ru/t/7525088687", распространенной по сетям электросвязи, адресованной неопределенному кругу лиц и направленной на привлечение внимания к финансовой услуге по предоставлению кредита.

АО "ПА" в материалы настоящего дела не представлены документы, свидетельствующие о принятии банком персонального решения о предоставлении рассматриваемого кредита в отношении <...>, следовательно, данная информация не может рассматриваться как персональное предложение.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи) абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации; электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

Согласно части 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием. Таким образом, Законом о рекламе установлен однозначный запрет на распространение рекламы по сетям электросвязи при отсутствии согласия абонента.

Согласно пункту 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи.

В соответствии с частью 1 статьи 44.1 Закона о связи рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее - рассылка) должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено.

Согласие на получение рекламы должно быть выполнено таким образом, чтобы можно было не только однозначно идентифицировать такого абонента, но и подтвердить волеизъявление данного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Таким образом, согласие абонента на получение рекламы должно, во-первых, относиться к конкретному рекламодателю либо рекламораспространителю, во-вторых - должно быть выражено явно.

В соответствии со сведениями, представленными ПАО "В", абонентский номер <...> выделен <...> на основании договора об оказании услуг связи "Билайн" от 24.09.2015 N 577435461.

Факт поступления <...> в <...> на принадлежащий заявителю абонентский номер <...> входящего СМС-сообщения с абонентского номера с буквенным идентификатором "POCHTABANK" подтверждается ПАО "В".

<...> представил свое письменное согласие на получение рекламы от АО "ПА" в рамках заявления о заключении соглашения о простой электронной подписи от 16.09.2019, согласно которому заявитель представляет банку, а также организациям, входящим в группу ВТБ и иным лицам по поручению банка и/или партнерам банка право направлять информацию, включая информацию рекламного характера, об услугах банка и/или партнеров банка на предоставленные банку адреса и контакты, включая отправку СМС-сообщений на номер мобильного телефона, указанный в настоящем заявлении. Представленное согласие действует в течение срока заключенного договора/соглашения с Банком, а также 5 (пяти) лет после прекращения действия договора/соглашения. 09.10.2024 <...> отозвал согласие на получение рекламной информации. Следовательно, на дату распространения рекламы 15.08.2024 согласие на получение рекламы было действительно.

Таким образом, Комиссия приходит к выводу о наличии у АО "ПА" согласия <...> на получение им рекламы на дату направления рассматриваемого СМС-сообщения, следовательно, факт нарушения части 1 статьи 18 Закона о рекламе не подтвердился.

В соответствии с частью 1 статьи 28 Закона о рекламе реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги или осуществляющего данную деятельность (для юридического лица - наименование, для индивидуального предпринимателя - фамилия, имя и (если имеется) отчество).

Согласно пункту 1 статьи 54 Гражданского кодекса Российской Федерации наименование юридического лица в обязательном порядке должно содержать указание на его организационно-правовую форму.

В рассматриваемой рекламе отсутствует наименование лица, оказывающего финансовые услуги.

Следовательно, распространение данной рекламы осуществлено с нарушением части 1 статьи 28 Закона о рекламе.

Согласно пункту 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг и финансовой деятельности не должна умалчивать об иных условиях оказания соответствующих услуг, влияющих на сумму доходов, которые получат воспользовавшиеся услугами лица, или на сумму расходов, которую понесут воспользовавшиеся услугами лица, если в рекламе сообщается хотя бы одно из таких условий.

Проанализировав содержание рассматриваемой рекламы, Комиссия приходит к выводу о том, что в ней сообщается о сумме предоставляемого кредита.

Вместе с тем иные условия, влияющие на стоимость соответствующей финансовой услуги (процентная ставка по кредиту, срок кредита), в данной рекламе отсутствуют.

Реклама финансовой услуги должна содержать не только привлекательные для потребителя условия, влияющие на ее стоимость, но и условия, способные обмануть ожидания потребителя, сформированные такой рекламой.

Иное свидетельствовало бы о том, что в распространяемой рекламе отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, при этом потребители рекламы вводятся в заблуждение, что прямо запрещено частью 7 статьи 5 Закона о рекламе.

Следовательно, распространение данной рекламы осуществлено с нарушением части 7 статьи 5 и пункта 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе.

На основании изложенного Комиссией установлен факт нарушения части 7 статьи 5, части 1 статьи 28, пункта 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе.

В соответствии с частью 6 статьи 38 Закона о рекламе рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 7 статьи 5, частью 1 статьи 28 и пунктом 2 части 2 статьи 28 Закона о рекламе.

Рекламодателем признается изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо (пункт 5 статьи 3 Закона о рекламе).

В соответствии с частью 7 статьи 38 Закона о рекламе рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 28 Закона о рекламе.

Рекламораспространителем признается лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Закона о рекламе).

Из материалов настоящего дела следует, что рекламодателем и рекламораспространителем рассматриваемой рекламы является АО "ПА" (место нахождения: 107061, <...>, эт. 11; ИНН: <...>; ОГРН: <...>; дата регистрации в качестве юридического лица: 11.11.1992).

Согласно пункту 49 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922 (далее - Правила), при установлении факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган в целях прекращения дальнейшего нарушения выдает лицу (лицам), обязанному устранить выявленное правонарушение, предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Антимонопольный орган обязан предпринять все зависящие от него действия, направленные на пресечение дальнейшего распространения ненадлежащей рекламы (пускай и в незначительно измененном виде, но содержащей тот же типовой объект рекламирования), в целях обеспечения реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, что обосновано статьями 1, 33, 36 Закона о рекламе.

Согласно письму АО "ПА" от 22.01.2025 N 1857-ЭП/25, направленному в рамках исполнения предписания, выданного по итогам рассмотрения дела N 050/05/28-1983/2024, распространение рекламы по сетям электросвязи на абонентский номер <...> прекращено.

Учитывая изложенное, оснований для выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не имеется.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 42 - 48 Правил, Комиссия

1. Признать рассматриваемую рекламу ненадлежащей, не соответствующей требованиям части 7 статьи 5, части 1 статьи 28, пункта 2 части 2 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

2. Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Управления Федеральной антимонопольной службы Московской области для рассмотрения вопроса о необходимости возбуждения дела по признакам нарушения статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.