Решение Татарстанское УФАС России от 04.04.2025 N 016/05/18-148/2025

Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев дело N 016/05/18-148/2025 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения 05.11.2024 года в 16 часов 05 минут на телефонный номер заявителя <...> без предварительного его согласия посредством телефонного звонка рекламы услуг инвестиционного проекта, что нарушает Федеральный закон от 13.03.2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан (далее - Управление, Татарстанское УФАС России) на рассмотрение поступило обращение от <...> (вх. N 13526/ж от 09.12.2024 г.) о распространении 05.11.2024 года в 16 часов 05 минут на телефонный номер заявителя <...> без предварительного его согласия посредством телефонного звонка рекламы услуг инвестиционного проекта:

- алло, алло;

- добрый день, <...>. Удобно говорить?

- по какому вопросу Вы меня беспокоите?

- я, как представитель инвестиционного проекта при поддержке компании Татнефть, звоню вам сообщить об уникальной возможности открыть для себя источник дополнительного заработка, который легко можно совмещать с основной работой. Предлагаю Вам пообщаться с нашим старшим специалистом и детальнее разобраться в этом вопросе прямо сейчас, согласны?

- нет, не согласен. Вы нарушаете закон "О рекламе". Я буду жаловаться в ФАС. Не звоните мне больше, удалите мой номер из ваших списков. До свидания.

- извините, я не расслышала.

- нет, не согласен. Вы нарушаете закон "О рекламе". Не звоните мне больше, удалите мой номер. Понятно?

- повторите пожалуйста...

Факт поступления, входящего звонка 05.11.2024 года подтверждается видеозаписью на момент осуществления звонка и детализацией по абонентскому номеру.

Звонок рекламного характера поступил с номера <...>.

В ходе рекламного звонка упоминается инвестиционный проект от Татнефти.

Управлением был направлен запрос в ПАО "Т".

Согласно представленным ПАО "Т" пояснениям (вх. N 1170 от 03.02.2025 г.), работа с обращениями клиентов рознично-сбытовой сети ПАО "Т" в настоящее время осуществляют специалисты Отдела по управлению клиентским опытом. Действующим регламентом работы с обращениями клиентов рознично-сбытовой сети ПАО "Т" предусмотрена ответственность всех участников процессов за безопасность персональных данных клиентов, в соответствии с требованиями действующего законодательства в сфере защиты персональных данных. Рассылка предложений рекламного характера путем телефонных звонков не осуществляется. Рассматриваемый номер сотового телефона <...> никакого отношения к ПАО "Т" не имеет, не принадлежит и не используется.

Оператором номера телефона <...> является ПАО "М".

Управлением был направлен запрос в ПАО "М", для установления владельца номера, с которого был произведен звонок рекламного характера.

Согласно информации, предоставленной ПАО "М", абонентский номер <...> зарегистрирован на юридическое лицо ООО "К" (<...>, ИНН: <...>), с 11.06.2024 на основании договора об оказании услуг связи N 166394587991 от 04.04.2024.

Управлением был отправлен запрос в адрес ООО "К". Согласно информации представленной ООО "К" (вх. N 811 от 27.01.2025 г.), Общество не ведет деятельность в области рекламы, не сотрудничает с рекламодателями и рекламораспространителями, не использует средства телекоммуникаций с целью распространения рекламы. ООО "К" ведет деятельность в области предоставления телекоммуникационных услуг для юридических лиц посредством проводного и беспроводного подключения. ООО "К" не имел и не имеет каких-либо договорных отношений с <...>.

Абонентский номер <...> был выделен для ООО "И" (ИНН: <...>) по договору о предоставлении услуг связи N 403 от 26.04.2024 г.

Согласно части 1 статьи 18 Закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Согласно части 2 статьи 18 Закона "О рекламе" не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки).

В пункте 1 статьи 3 Закона "О рекламе" дано понятие рекламы - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Кроме того, под неопределенным кругом лиц применительно к Закону о рекламе следует понимать тех лиц, которые не могут быть заранее определены в качестве получателей рекламной информации.

При этом, исходя из буквального толкования упомянутой нормы права, следует, что квалифицирующим признаком информации как рекламной является именно ее адресованность неопределенному кругу лиц, но не факт непосредственного доведения названной информации до ее получателей.

В этой связи при разрешении вопроса относительно рекламного характера той или иной информации необходимо исходить, в том числе, из наличия либо отсутствия в тексте такой информации указания на ее конкретного получателя.

На основании изложенного Комиссия Татарстанского УФАС России приходит к выводу, что рассматриваемый телефонный звонок является рекламой, распространялось неограниченному кругу лиц.

Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием (ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе).

Целями Закона о рекламе являются, в том числе реализация права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы (ст. 1 Закона о рекламе).

Абонент согласно п. 1 ст. 2 Закона о связи - это пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации.

Таким образом, абонент выступает "пассивной" стороной отношений по передаче информации, он выступает получателем сообщений.

Рекламораспространитель, прежде чем направить какому-либо лицу рекламу по сетям электросвязи, должен удостовериться, что данное лицо выразило свое согласие на получение рекламы. Законом о рекламе закрепляется презумпция отсутствия указанного согласия абонента или адресата (ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе).

При этом законодатель закрепил обязанность рекламораспространителя немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием (ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе).

В соответствии с постановлением Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" (далее - постановление Пленума ВАС РФ) согласие абонента может быть выражено в любой форме, однако такая форма согласия должна быть достаточной для идентификации такого согласия и подтверждения волеизъявления лица на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (см. абзац четвертый п. 15 постановления Пленума ВАС РФ).

В постановлении Пленума ВАС РФ указано, что согласие абонента на получение от конкретного лица информации справочного характера, например, о прогнозе погоды, курсах обмена валют, не может быть истолковано как согласие на получение от этого лица рекламы.

Буквальное толкование указанных положений постановления Пленума ВАС РФ позволяет сделать вывод о том, что согласие адресата должно быть получено на распространение именно рекламы, а обязанность доказывать наличие такого согласия возложена на рекламораспространителя.

При этом, в целях соблюдения баланса частных и публичных интересов (постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 29.03.2011 N 2-П), стабильности публичных правоотношений, а также в целях защиты прав и законных интересов абонента как более слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях, при получении такого согласия абоненту должна быть предоставлена возможность изначально отказаться от получения рекламных рассылок, а сама форма согласия должна быть прямой и недвусмысленно выражающей соответствующее согласие (абонент прямо выражает согласие на получение рекламы), а не опосредованной и обусловленной ознакомлением с правилами оказания (предоставления) услуг.

Документы, подтверждающие в рассматриваемом случае наличие согласия со стороны заявителя на получение спорной рекламы рекламораспространителем не представлены.

При этом Комиссия, оценив содержание телефонного звонка с точки зрения рядового потребителя, пришла к выводу о бессвязности, непоследовательности речи звонящего абонента и имитации беседы без участия человека.

В соответствии с п. 4 ст. 3 Закона о рекламе реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

Вышеуказанные действия являются нарушающими требования части 1, 2 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе".

Согласно части 7 статьи 38 Закона "О рекламе" ответственность за нарушения части 1 статьи 18 несет рекламораспространитель.

Рекламораспространителем является ООО "И".

На момент рассмотрения дела N 016/05/18-148/2025 в материалах дела не имеется подтверждение прекращения распространения ненадлежащей рекламы. Таким образом, Комиссией Татарстанского УФАС установлены основания для выдачи предписания.

На заседании Комиссий ООО "И" или его законный представитель не явились, письменные пояснения не представило.

В целях извещения ООО "И" было направлено заказное письмо с определениями об отложении рассмотрения дела по адресу регистрации лица: <...>, а также телеграмма, которая вернулась с отметкой: "<...>", согласно информации, содержащейся в Едином Государственном Реестре Юридических Лиц, зарегистрировано по адресу <...>.

Таким образом, ООО "Инновация" надлежащим образом уведомлено о месте и времени рассмотрения дела.

Однако на заседания Комиссии не явилось, письменные пояснения не давало.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия

Признать ненадлежащей рекламу, распространенную ООО "Инновация" посредством телефонного звонка Заявителю на мобильный номер (<...>) 05.11.2024 года в 16 часов 05 минут, поскольку в ней нарушены требования части 1, 2 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

Рассмотрение дела в отношении ООО "К" прекратить.

Выдать ООО "Инновация" предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе.

Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Татарстанского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

Решение изготовлено в полном объеме 03 апреля 2025 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.