Решение Смоленское УФАС России от 04.04.2025 N 067/10/104-222/2025

Комиссия Смоленского УФАС России по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия) в следующем составе:

Заместитель председателя Комиссии: - начальник отдела контроля закупок и антимонопольного контроля органов власти Смоленского УФАС России;

Члены Комиссии: - специалист-эксперт отдела контроля закупок и антимонопольного контроля органов власти Смоленского УФАС России;

- специалист-эксперт отдела контроля закупок и антимонопольного контроля органов власти Смоленского УФАС России;

при участии в дистанционном режиме рассмотрения обращения представителей:

- ответчика: П. (доверенность N 09/01 от 09.01.2025);

в отсутствие представителя заказчика, извещенного о дате, времени и месте рассмотрения обращения, в целях осуществления возложенных на Комиссию (приказ Смоленского УФАС России от 20.08.2024 N 117/24) функций по рассмотрению вопросов о включении информации об участниках закупок в реестр недобросовестных поставщиков, рассмотрев в соответствии с пунктом 5 части 15 статьи 99 и части 7 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон), Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078 (далее - Правила), обращение Смоленского областного государственного бюджетного учреждения "У" (далее - Заказчик) о включении в реестр недобросовестных поставщиков (далее - Реестр) информации об Акционерном обществе "ОА" (далее - поставщик, Ответчик) в связи с односторонним отказом Заказчика от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронного аукциона: "Поставка щебня из изверженных и метаморфических горных пород фр. 4-8 мм и 8-16 мм" (извещение N 0163200000324006348),

28.03.2025 Заказчик, во исполнение требований части 2 статьи 104 Закона, направил в Смоленское УФАС России обращение о включении информации об Акционерном обществе "ОА" в Реестр в связи с односторонним отказом Заказчика от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронного аукциона: "Поставка щебня из изверженных и метаморфических горных пород фр. 4-8 мм и 8 16 мм" (извещение N 0163200000324006348).

Комиссией в ходе рассмотрения обращения Заказчика установлено следующее.

29.10.2024 на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru размещено Извещение N 0163200000324006348.

Начальная (максимальная) цена контракта - 46 508 532,00 руб.

Начальная сумма цен товара, работы, услуги - 9 119,32 руб.

Согласно протоколу подачи ценовых предложений от 07.11.2024 N ЦПА1 на участие в электронном аукционе заявки подали 2 (две) участника закупки, которыми были сделаны следующие ценовые предложения за единицу товара:

- участником с идентификационным номером заявки 117614514 - 8 891,32 руб.;

- участником с идентификационным номером заявки 117561687 - 8 936,92 руб.

В соответствии с протоколом подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 11.11.2024 N ИЭА1 заявка участника закупки с идентификационным номером 117614514 отклонена; заявка с идентификационным номером 117561687 (АО "ОБ") была признана соответствующей требованиям Извещения, участник закупки с получил право заключить контракт 22.11.2024 между Заказчиком и АО "ОБ" был заключен контракт N 428-Н на поставку щебня из изверженных и метаморфических горных пород фр. 4-8 мм и 8-16 мм (далее - контракт).

В соответствии с частью 7 статьи 95 Закона при исполнении контракта (за исключением случаев, которые предусмотрены нормативными правовыми актами, принятыми в соответствии с частью 6 статьи 14 Закона) по согласованию заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) допускается поставка товара, выполнение работы или оказание услуги, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр контрактов, заключенных заказчиком.

Согласно части 8 статьи 95 Закона расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии с частью 9 статьи 95 Закона заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным

Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Согласно части 12.1 статьи 95 Закона в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 данной статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 Закона, такое решение не размещается на официальном сайте;

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 данной части автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с данным пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 данной части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Согласно части 13 статьи 95 Закона решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с пунктом 1.1 контракта поставщик обязуется передать Заказчику в обусловленный контрактом срок, а Заказчик обязуется принять и оплатить поставку щебня из изверженных и метаморфических горных пород фр. 4-8 мм и 8-16 мм в соответствии с заявкой на партию товара (приложение N 2 к контракту) и в соответствии с приложением N 1 к контракту ("Спецификация товара") (далее - товар).

В соответствии с пунктом 2.1 контракта количество товара указывается в заявке на поставку (приложение N 2 к контракту).

В соответствии с пунктом 2.2 контракта в случае предъявления Заказчиком требования о допоставке товара поставщик обязан выполнить соответствующее требование в течение 5 дней с момента его получения.

В соответствии с пунктом 3.1 контракта качество и безопасность товара должны соответствовать обязательным требованиям, установленным нормативными документами для соответствующего вида товара, в том числе техническими регламентами. Поставляемый товар должен быть новым товаром, который не был в употреблении, в ремонте, в том числе, который не был восстановлен, у которого не была осуществлена замена составных частей, не были восстановлены его потребительские свойства.

Поставляемый товар должен соответствовать требованиям действующих нормативных документов, в том числе ТР ТС 014/2011.

В соответствии с пунктом 3.5.2 контракта если поставщику в пределах гарантийного срока предъявлено требование о замене некачественного товара на товар надлежащего качества, такое требование должно быть выполнено в течение пяти рабочих дней со дня получения требования.

Подлежащий замене товар возвращается поставщику (возврат осуществляется самовывозом поставщика).

Все расходы, связанные с заменой товара (в том числе оплата доставки товара и погрузочно-разгрузочных работ), несет поставщик.

В соответствии с пунктом 4.1 контракта цена за единицу товара указывается в спецификации на товар.

Общая стоимость товаров, поставляемых по контракту (далее - цена товара или цена контракта), составляет 46 508 532,00,00 копеек, в том числе НДС 20%.

В соответствии с пунктом 5.1 контракта поставка товара осуществляется согласно поданной заявке.

В соответствии с пунктом 5.1.1 контракта срок выполнения заявки: в течение 18 часов с момента подачи заявки Заказчиком. Поставка товара осуществляется с 01.01.2025.

В соответствии с пунктом 9.1 контракта расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии с пунктом 12.1 контракта контракт вступает в силу с даты подписания.

В соответствии с пунктом 12.2 контракта контракт действует по 31 декабря 2025 года включительно, а в части неисполненных обязательств - до их полного исполнения.

Как указано выше, 22.11.2024 между Заказчиком и АО "ОБ" был заключен контракт N 428-Н на поставку щебня из изверженных и метаморфических горных пород фр. 4-8 мм и 8 16 мм; срок поставки товара: в течение 18 часов с момента подачи заявки.

14.01.2025 Заказчик направил 2 (две) заявки на поставку товара:

- щебень гран. фр. 4-8 мм (М1400) в количестве 200 тонн;

- щебень гран. фр. 8-16 мм (М1400) в количестве 600 тонн.

Товар был поставлен.

Протоколом испытательной лаборатории СОГБУ "Смоленскавтодор" N 7/015 от 30.01.2025 установлено, что проба щебня гранитного фракции 4-8 мм по ГОСТ 32703-2014 соответствует марке 85/35, но не соответствует по содержанию пылевидных и глинистых частиц (фактических показатель - 1,66 (по ГОСТ 32703-2014 - не более 1).

Протоколом испытательной лаборатории СОГБУ "Смоленскавтодор" N 13/015 от 11.02.2025 установлено, что проба щебня фракции 8-16 мм соответствует требованиям ГОСТ 32703-2014.

18.02.2025 поставщик направил в адрес Заказчика письмо (исх. N 18-02), в котором гарантировал допоставить 1,17 тонн щебня.

24.02.2025 Заказчик направил в адрес Ответчика письмо (исх. N 001176), в котором сообщил, что по результатам проведения испытаний были выявлены расхождения фактических показателей с показателями, указанными в спецификации к контракту, в связи с этим просил устранить выявленные нарушения.

28.02.2025 поставщик направил в адрес Заказчика письмо (исх. N 19-02), в котором гарантировал допоставку щебня фракции 4-8 мм в размере 1,17 тонны, а также вывоз и обмен щебня фракции 8-16 мм.

03.03.2025 Заказчик направил в адрес Ответчика письмо (исх. N 01288), в котором уведомлял об отборе проб 06.03.2025 в 11:00.

06.03.2025 составлен акт отбора проб N 175/1.

Протоколом испытательной лаборатории СОГБУ "Смоленскавтодор" N 23/015 от 11.03.2025 установлено, что проба щебня гранитного фракцией 8-16 мм по ГОСТ 32703-2014 соответствует марке 90/10; показатели содержания зерен пластичной (лешадной) и игловатой формы и марки по дробимости не соответствуют техническому заданию (Л10, М1400).

14.03.2025 поставщик направил в адрес Заказчика письмо (исх. N 15/3), в котором гарантировал вывоз товара в согласованном объеме до 31.03.2025.

14.03.2025 поставщик направил в адрес Заказчика письмо (исх. N 14/3), в котором предложил вывезти 370 тонн щебня 8-16 мм низкого качества и ввезти 420 тонн фракции 8-16 мм с лещадностью 4,7%, дробимостью 7,7 и компенсировать расходы на смешение материала.

25.03.2025 поставщик направил в адрес Заказчика письмо (исх. N 25/3), в котором сообщал, что устранил заявленные нарушения.

28.03.2025 поставщик направил в адрес Заказчика письмо (исх. N 28/3), в котором указал, что недопоставка щебня фракции 8-16 мм составляет менее 1% от общего объема, что характерно при перевозке сыпучих грузов "навалом", а также указал, что товар заменен в срок, претензий по качеству не имелось.

Поскольку АО "ОБ" не поставило товар в полном объеме, 17.03.2025 Заказчиком принято решение об одностороннем расторжении контракта, которое в тот же день размещено на сайте единой информационной системы в сфере закупок.

Таким образом, датой надлежащего уведомления Ответчика считается 17.03.2025, т.е.

дата размещения в единой информационной системе решения Заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Поскольку товар так и не был допоставлен, в силу части 13 статьи 95 Закона решение об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в силу 28.03.2025.

Согласно пояснениям представителя Ответчика, в период исполнения контракта были выявлены недочеты в части соответствия поставленного щебня спецификации, однако

Общество устранило их. Недопоставка составляет 5,6 тонн щебня фракции 8-16 мм (т.е. менее 1%), что является нормой при транспортировке сыпучих грузов методом "навалом", поэтому

Ответчик полагает, что контракт исполнен в полном объеме.

Комиссия, проанализировав вышеуказанное и изучив материалы обращения, приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 16 статьи 95 Закона заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем вступления в силу решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, направляет в соответствии с порядком, предусмотренным пунктом 1 части 10 статьи 104 Закона, обращение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Согласно части 1 статьи 104 Закона ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется в единой информационной системе путем размещения в ней федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, информации, предусмотренной настоящей статьей.

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Согласно части 4 статьи 104 Закона заказчик либо уполномоченный орган или уполномоченное учреждение, наделенные полномочиями в соответствии со статьей 26 Закона, направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, обращение о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков в срок, предусмотренный подпунктом "б" пункта 2 части 6 статьи 51, подпунктом "в" пункта 4 части 14 статьи 73, частями 16 и 22.2 статьи 95 Закона, или не позднее двух рабочих дней, следующих за днем поступления заказчику решения суда о расторжении контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта.

В соответствии с частью 7 статьи 104 Закона в течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения, указанного в части 4 данной статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта, о расторжении контракта по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или об отсутствии оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта. По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков. В случае принятия решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации о лицах, указанных в части 2 данной статьи, такая информация включается в этот реестр не позднее трех рабочих дней с даты принятия данного решения.

Порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков определен Правилами.

Пунктами 11 и 12 Правил установлено, что уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6 - 8 Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя).

Согласно пункту 13 Правил орган контроля осуществляет следующую совокупность действий:

а) рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную пунктом 5 части 15 статьи 99 Закона;

б) по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок орган контроля принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 и 15 Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр, а также выдает (при необходимости) предписание, предусмотренное пунктом 2 части 22 статьи 99 Закона, в случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В соответствии с пунктом 15 Правил орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

- принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

- надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

По результатам рассмотрения представленных информации и документов и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 Правил, выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр.

Согласно пункту 3 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

В силу статьи 2 ГК РФ гражданское законодательство исходит из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Согласно статье 10 ГК РФ участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно и разумно.

Вместе с тем, как неоднократно указывал Верховный Суд Российской Федерации, при рассмотрении вопроса о законности решения уполномоченного органа о включении или не включении лица в Реестр нельзя ограничиться только формальной констатацией ненадлежащего исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи.

Иное противоречит задачам арбитражного судопроизводства.

Включение сведений об участнике закупки в Реестр осуществляется лишь в случае, если антимонопольный орган в результате проведенной проверки установит факт уклонения такого участника от заключения контракта, выявит обстоятельства, свидетельствующие о намерении участника размещения заказа отказаться от заключения контракта, о направленности его действий на несоблюдение условий контракта или уклонение от его исполнения.

При этом при рассмотрении вопроса о включении сведений в Реестр антимонопольный орган не разрешает гражданско-правовой спор между участниками сделки, а оценивает поведение исполнителя на предмет его добросовестности и направленности действий на фактическое исполнение контракта.

В результате осуществления проверки факта одностороннего отказа Заказчика от исполнения контракта было установлено, что Заказчиком процедура одностороннего отказа от исполнения контракта соблюдена, а АО "ОБ" надлежащим образом уведомлено о принятом Заказчиком решении.

Комиссия, проанализировав вышеизложенные обстоятельства, отмечает, что достаточных оснований полагать, что АО "ОБ" уклонялось от исполнения контракта, не имеется; Общество заменило несоответствующий товар за счет собственных средств, своевременно реагировало на замечания Заказчика, стремилось исполнить контракт надлежащим образом.

Таким образом, у Комиссии не имеется достаточных оснований для включения в Реестр информации об Акционерном обществе "ОА".

С учетом изложенного, Комиссия, руководствуясь пунктом 5 части 15 статьи 99 и статьей 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", вышеуказанными Правилами и пунктом 7.10 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного приказом ФАС России от 23.07.2015 N 649/15,

Информацию, представленную Смоленским областным государственным бюджетным учреждением "У" в отношении Акционерного общества "ОА" в связи с односторонним отказом Заказчика от исполнения контракта от 22.11.2024 N 428-Н заключенного по результатам проведения электронного аукциона: "Поставка щебня из изверженных и метаморфических горных пород фр. 4-8 мм и 8-16 мм" (извещение N 0163200000324006348), в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) не включать.

В соответствии с частью 11 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.