Решение Тюменское УФАС России от 02.04.2025 N 072/07/18.1-39/2025

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области по рассмотрению жалоб при проведении торгов (далее - Комиссия) в составе:

рассмотрев в режиме видеоконференцсвязи, посредством плагина "TrueConf" в порядке ст. 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) дело N 072/07/18.1-39/2025 по жалобе "...-..." (далее - Заявитель, "...-...") на действия "...-..." (далее - Заказчик, "...-...") при организации и проведении запроса предложений в электронной форме на оказание услуг по изготовлению готовых блюд и их доставке (реестровый номер извещения: 32514588629), далее - Закупки,

с участием представителей:

от "...-...": "...-..."., "...-...". по доверенности от 29.01.2025 N б/н;

от "...-...": "...-..." по доверенности от 24.03.2025 N 02-25, "...-..." по доверенности от 24.03.2025 N 02-25;

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее также - Тюменское УФАС России) поступила жалоба "...-..." на действия "...-..." при организации и проведении запроса предложений в электронной форме на оказание услуг по изготовлению готовых блюд и их доставке (реестровый номер извещения: 32514588629).

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 18.1 Закона о защите конкуренции, антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, в том числе, при организации и проведении закупок в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее также - Закон N 223-ФЗ).

Тюменским УФАС России жалоба Заявителя признана соответствующей требованиям, предусмотренным ч. 6 ст. 18.1 Закона о защите конкуренции и принята к рассмотрению по существу.

Во исполнение требований ч. 11 ст. 18.1 Закона о защите конкуренции, информация о поступлении указанной жалобы и ее содержании размещена на официальном сайте Тюменского УФАС России по адресу: https://tyumen.fas.gov.ru/schedulecases/.

В соответствии с ч. 11, 19 ст. 18.1 Закона о защите конкуренции, Тюменским УФАС России в адрес Заказчика направлено письмо о приостановлении Закупки до рассмотрения жалобы по существу и уведомлении лиц, подавших заявки на участие в Закупке о факте поступления жалобы, ее содержании, месте и времени ее рассмотрения.

Заявитель выражает несогласие с отдельными показателями критерия оценки указанного в пункте 3 Приложения N 5 к Документации "Положительная деловая репутация", такими как:

- отсутствие у участника закупки случаев (фактов) расторжения договора и/или контракта при одностороннем отказе заказчика и/или третьего лица (иного Заказчика) от исполнения договора, в связи с неисполнением и (или) ненадлежащим исполнением (полностью или частично) участником закупки договорных обязательств, в том числе, когда участник закупки не приступил / несвоевременно приступил к исполнению обязательств по договору (далее - Показатель 1).

- отсутствие у участника закупки дел в Арбитражных судах РФ дел о взыскании с участника закупки в пользу Заказчика и/или третьих лиц (иных Заказчиков) неустойки (пеней, штрафа) вследствие неисполнения и (или) ненадлежащего исполнения участником закупки договорных обязательств (далее - Показатель 2).

По мнению заявителя наличие отказа заказчика в одностороннем порядке от исполнения договора, не является доказательством отрицательной деловой репутации участника. Кроме того, наличие судебного спора между заказчиком и участником по взысканию неустойки само по себе не может служить основанием для оценки отрицательной деловой репутации участника до тех пор, пока арбитражным судом не будет принято решение, вступившее в законную силу подтверждающее недобросовестное поведение участника.

Представитель Заказчика с жалобой Заявителя не согласен, пояснил, что закупочная документация составлена в соответствии с Положением о закупках Заказчика, требованиями действующего законодательства, отметил, что Документацией установлено, что закупочная комиссия Заказчика проверяет представленную участником закупки информацию, в открытом доступе сети "Интернет" на сайтах, в частности: https://zakupki.gov.ru/ и https://kad.arbitr.ru/.

Комиссия Тюменского УФАС России исследовав совокупность предоставленных сторонами документов, сведений и материалов, заслушав устные пояснения представителей Заказчика и Заявителя, установила следующее.

Частью 1 статьи 2 Закона N 223-ФЗ установлено, что заказчики руководствуются Конституцией РФ, Гражданским кодексом РФ (далее - ГК РФ), Законом N 223-ФЗ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными правовыми актами, регламентирующими правила закупки, Положением о закупке.

Частью 2 статьи 2 Закона N 223-ФЗ установлено, что Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Положение о закупке товаров, работ, услуг для нужд "...-...", утверждено Решением Наблюдательного совета "...-..." от 23.12.2024 N 18 (далее - Положение, Положение о закупке), 28.12.2024 размещено на официальном сайте единой информационной системы в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу: https://zakupki.gov.ru/ (далее - ЕИС).

Частью 1 статьи 3 Закона о закупках определено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются, в том числе, принципами информационной открытости закупки (п. 1), равноправия, справедливости, отсутствия дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции (п. 2) по отношению к участникам закупки, а также отсутствия ограничения допуска к участию в закупке путем установления не измеряемых требований к участникам закупки (п. 4).

В соответствии с частью 6 статьи 3 Закона о закупках, заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.

Частью 9 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ установлено, что для осуществления конкурентной закупки заказчик разрабатывает и утверждает документацию о закупке (за исключением проведения запроса котировок в электронной форме), которая размещается в единой информационной системе вместе с извещением об осуществлении закупки и включает в себя сведения, предусмотренные в том числе частью 10 статьи 4 настоящего Федерального закона.

Из части 10 статьи 4 Закона N 223-ФЗ следует, что в документации о конкурентной закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке: требования к безопасности, качеству, техническим характеристикам, функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, работы, услуги, к размерам, упаковке, отгрузке товара (пункт 1), требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке (пункт 2); требования к участникам такой закупки (пункт 9); критерии оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке (пункт 13); порядок оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке (пункт 14).

В соответствии с пунктом 13, 14 части 10 статьи 4 Закона N 223-ФЗ в документации о конкурентной закупке должны быть указаны критерии оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке; порядок оценки и сопоставления заявок на участие в такой закупке.

Согласно п. 22 статьи 3.2 Закона N 223-ФЗ под запросом предложений понимается форма торгов, при которой победителем запроса предложений признается участник конкурентной закупки, заявка на участие в закупке которого в соответствии с критериями, определенными в документации о закупке, наиболее полно соответствует требованиям документации о закупке и содержит лучшие условия поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Как установлено материалами дела, 06.03.2025 в ЕИС (реестровый номер извещения: 32514588629) Заказчиком была размещена документация о проведении запроса предложений в электронной форме на оказание услуг по изготовлению готовых блюд и их доставке (далее - Документация).

Дата и время окончания срока подачи заявок: 18.03.2025 в 01:00.

Пунктом 3 Приложения N 5 Документации (Критерии оценки и сопоставления заявок на участие в закупке) установлен критерий оценки и сопоставления заявок на участие в закупке "Положительная деловая репутация", в соответствии с которым комиссия по закупкам оценивает участников закупки по наличию или отсутствию у участника закупки положительной деловой репутации, заключающееся в отсутствии за предыдущие два года до даты размещения извещения о закупке отрицательного опыта работы с заказчиком и (или) с третьими лицами (иными Заказчиками), по договорам с предметом, аналогичным предмету закупки, в том числе:

- отсутствие у участника закупки случаев (фактов) расторжения договора и/или контракта при одностороннем отказе заказчика и/или третьего лица (иного Заказчика) от исполнения договора, в связи с неисполнением и (или) ненадлежащим исполнением (полностью или частично) участником закупки договорных обязательств, в том числе, когда участник закупки не приступил / несвоевременно приступил к исполнению обязательств по договору;

- отсутствие у участника закупки случаев (фактов) наличия требования (претензии) Заказчика и/или третьего лица (иного Заказчика) о взыскания неустойки (пеней, штрафа) вследствие неисполнения и (или) ненадлежащего исполнения участником закупки договорных обязательств;

- отсутствие у участника закупки дел в Арбитражных судах РФ дел о взыскании с участника закупки в пользу Заказчика и/или третьих лиц (иных Заказчиков) неустойки (пеней, штрафа) вследствие неисполнения и (или) ненадлежащего исполнения участником закупки договорных обязательств;

- отсутствие вступившего в законную силу судебного акта о расторжении с участником закупки договора в связи с неисполнением и (или) ненадлежащим исполнением им обязательств по договору и/или контракту, в том числе, когда участник закупки не приступил / несвоевременно приступил к исполнению обязательств по договору.

В случае наличия отрицательного опыта работы с заказчиком и (или) с третьими лицами (иными Заказчиками), по договорам с предметом, аналогичным предмету закупки по указанным критериям Комиссия присваивает заявке участника по настоящему критерию 0 баллов.

Итоговый рейтинг заявки рассчитывается заказчиком путем сложения рейтингов по каждому критерию оценки заявки, при этом такой критерий оценки "Положительная деловая репутация" составляет 50% (т.е. ровно половину) количества баллов по критерию оценки.

С учетом приведенных пояснений представителей заявителя и заказчика, проанализировав спорные положения документации о закупке Комиссия считает необходимым отметит следующее.

Статьей 309 ГК РФ определено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Пунктом 1 статьи 330 ГК РФ установлено, что неустойкой (штрафом, пенями) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Кроме того, к должнику могут применяться предусмотренные законом общие меры ответственности за нарушение обязательств, нарушение договорных обязательств может повлечь и другие последствия, например, взыскание убытков, удержание имущества, невозврат задатка, отказ от договора, а также внесение сведений в отношении недобросовестного поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями Закона N 44 и Закона N 223-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

При этом, с учетом особенностей складывающихся договорных отношений неисполнение, ненадлежащее исполнение обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами также может являться следствием недобросовестного поведения самого заказчика и/или третьих лиц, а равно наступления независящих от сторон обстоятельств, обстоятельств непреодолимой силы и др.

Учитывая изложенное, Комиссия полагает, что установление такого показателя, как отсутствие у участника закупки случаев (фактов) расторжения договора и/или контракта при одностороннем отказе заказчика и/или третьего лица (иного Заказчика) от исполнения договора, в связи с неисполнением и (или) ненадлежащим исполнением (полностью или частично) участником закупки договорных обязательств, в том числе, когда участник закупки не приступил / несвоевременно приступил к исполнению обязательств по договору не способствует определению наилучшего участника закупки.

В этой связи Комиссия отмечает, что в документации не установлен порядок проверки и установления наличия фактов неисполнения, ненадлежащего исполнения обязательств перед заказчиком и/или третьими лицами для присвоения баллов участникам закупки по спорному критерию. Заказчиком никак не учитывается, что такие факты могут быть оспорены участником закупки в судебном порядке, а также на момент проведения оценки заявок участников закупки судебное разбирательство по вопросу правомерности одностороннего отказа от исполнения контракта (договора) со стороны заказчика может быть не завершен.

Аналогичным образом сформулирован такой показатель как отсутствие у участника закупки дел в арбитражных судах дел о взыскании с участника закупки в пользу Заказчика и/или третьих лиц (иных Заказчиков) неустойки (пеней, штрафа) вследствие неисполнения и (или) ненадлежащего исполнения участником закупки договорных обязательств.

По мнению Комиссии приведенная формулировка является некорректной, поскольку включает только сам факт наличия у участника закупки судебных разбирательств по вопросу применения штрафных санкций и не содержит сведений о необходимости оценки комиссией судебных решений, состоявшихся по итогам таких разбирательств.

Также, не следует пренебрегать и тем фактом, что договор являет собой соглашение с корреспондирующими правами и обязанностями сторон, следовательно и претензии могут быть взаимными, и в судебных актах могут быть отражены нарушения обязательств со стороны заказчика.

Соответственно, наличие претензий и судебных решений, не вступивших в законную силу, не позволяет сделать однозначный вывод о наличии отрицательного опыта, представленного участником закупки.

Таким образом, действия заказчика, установившего ненадлежащий порядок оценки заявок участников закупки по критерию "Положительная деловая репутация", противоречат части 1 статьи 2, пункту 2 части 1 статьи 3, пунктам 13, 14 части 10 статьи 4 Закона N 223-ФЗ и содержат признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 2 статьи 7.30.4 КоАП РФ.

В соответствии с подпунктом "а" пунктом 3.1 части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган выдает организатору торгов, оператору электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, продавцу государственного или муниципального имущества, организатору продажи обязательные для исполнения предписания о совершении действий, направленных на устранение нарушений порядка организации и проведения торгов, продажи государственного или муниципального имущества, порядка заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися, в том числе предписания об отмене протоколов, составленных в ходе проведения торгов, о внесении изменений в документацию о торгах, извещение о проведении торгов, об аннулировании торгов.

В целях устранения нарушения Комиссия решила выдать заказчику предписание об отмене протокола рассмотрения единственной заявки на участие в Закупке от 18.03.2025 N 32514588629-01, внесении изменений в закупочную документацию на проведение запроса предложений в электронной форме на оказание услуг по изготовлению готовых блюд и их доставке (реестровый номер извещения: 32514588629) с учетом выводов, изложенных в настоящем решении, продление срока подачи заявок, проведение закупочной процедуры в соответствии с требованиями действующего законодательства.

На основании изложенного, руководствуясь частью 20 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции, Комиссия Тюменского УФАС России,

1. Признать обоснованной жалобу "...-..." на действия "...-..." при организации и проведении запроса предложений в электронной форме на оказание услуг по изготовлению готовых блюд и их доставке (реестровый номер извещения: 32514588629).

2. Признать Заказчика нарушившим требования ч. 1 ст. 2, п. 2 ч. 1 ст. 3, п. 13, 14 ч. 10 ст. 4 Закона N 223-ФЗ.

3. Выдать в адрес "...-..." обязательное для исполнения предписание об устранении допущенных нарушений.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Тюменского УФАС России для решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении.

В соответствии с ч. 23 ст. 18.1 Закона о защите конкуренции, настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.