Решение Московское УФАС России от 01.04.2025 N 077/10/104-4209/2025

Комиссия по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве (далее - Комиссия Управления) в составе:

Председательствующего Комиссии Управления:

Ш. - заместителя начальника отдела проверок государственных закупок;

Членов Комиссии Управления:

Ж. - специалиста-эксперта отдела проверок государственных закупок,

Я. - специалиста-эксперта отдела проверок государственных закупок,

при проведении проверки посредством видеоконференцсвязи в присутствии уполномоченных представителей ФБУЗ ФЦГиЭ Роспотребнадзора: Б. (доверенность N 77-21-13-1ФЦ-8-2025 от 09.01.2025), Е. (доверенность N 77-21-13-1ФЦ-7-2025 от 09.01.2025), а также в присутствии уполномоченных представителей ООО "Б": Р. (доверенность N 19/25 от 26.03.2025), Д. (доверенность N 17/25 от 26.03.2025),

рассмотрев обращение ФБУЗ ФЦГиЭ Роспотребнадзора о включении сведений об ООО "Б" в реестр недобросовестных поставщиков в соответствии со ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе),

В Московское УФАС России поступило обращение государственного заказчика - ФБУЗ ФЦГиЭ Роспотребнадзора (далее - Заказчик) о включении сведений об ООО "Б" (далее - Исполнитель) в реестр недобросовестных поставщиков в связи с односторонним расторжением Заказчиком государственного контракта, заключенного по результатам запроса котировок на поставку наборов реагентов для выявления нуклеиновых кислот возбудителей острых респираторных вирусных инфекций (реестровый N 0373100062625000006).

28.02.2025 между Заказчиком и ООО "Б" заключен государственный контракт N ЗК/36-2025/44 (реестровый N 1772600857025000008) на поставку наборов реагентов для выявления нуклеиновых кислот возбудителей острых респираторных вирусных инфекций (далее - Контракт).

В ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе установлено, что Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

На основании ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе 13.03.2025 Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта (далее - Решение) по причине неисполнения ООО "Б" существенных условий Контракта.

В ч. 12.1 ст. 95 Закон о контрактной системе установлено, что в случае принятия заказчиком предусмотренного ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

1) заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных ч. 5 ст. 103 Закона о контрактной системе, такое решение не размещается на официальном сайте;

2) решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с п. 1 ст. 95 Закона о контрактной системе автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю).

Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3) поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с п. 2 ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе 13.03.2025 Решение об одностороннем отказе от исполнения контракта размещено Заказчиком в единой информационной системе.

Таким образом, датой надлежащего уведомления признается дата размещения Решения Заказчиком в единой информационной системе.

На основании ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления Заказчиком Поставщика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Исходя из вышеизложенного, на момент проведения заседания Комиссии Управления Решение Заказчика вступило в законную силу и Контракт считается расторгнутым в соответствии с требованиями ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе.

Согласно п. 2.1 Контракта поставка Товара, в том числе доставка, разгрузка (с подъемом на этаж) осуществляется Поставщиком в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения заявки Заказчика. Последняя заявка подается в срок не позднее 21 ноября 2025 года. Общий срок поставки до 01 декабря 2025 года.

Также в соответствии с п. 2.2 Контракта заявка составляется в письменной форме, указанной в Приложении N 2 к Контракту с подписью уполномоченного лица и направляется Поставщику путем вручения, по электронной почте на адрес Поставщика.

Поставщик обязан подтвердить в письменном виде, факт получения заявки по форме, указанной в Приложении N 3 к Контракту, путем направления на электронный адрес, указанный в заявке.

В соответствии с п. 2.3 Контракта в случае отсутствия со стороны Поставщика в течение 1 (одного) рабочего дня, со дня направления Заявки, Подтверждения получения по форме Приложение N 3, моментом получение Заявки будет считаться дата направления Заказчиком Заявки по вышеуказанному адресу.

В соответствии с п. 2.4 Контракта Поставщик подтверждает, что направляемая Заказчиком и поступившая на указанный адрес электронной почты Поставщика заявка/информация считается адресованной и полученной непосредственно Поставщиком.

Представитель Заказчика пояснил и указал, что Исполнитель не выполнил свои обязательства по Контракту. Так, 03.03.2025 Заказчик в адрес Исполнителя посредством электронной почты направил письмо Nб/н о предоставлении образца товар по Контракту с целью подтверждения технических характеристик поставляемого товара.

05.03.2025 Заказчиком со стороны Исполнителя посредством электронной почты получено ответное письмо исх.N 12-03/25 о готовности Исполнителя выполнить Контракта и поставить товар в соответствии с условиями Контракта, либо осуществить расторжение Контракта по соглашению сторон.

07.03.2025 Заказчик в адрес Исполнителя посредством электронной почты направил письмо Nб/н с повторным требованием предоставить образец по Контракту с целью подтверждения технических характеристик поставляемого товара.

По состоянию на 10.03.2025 Исполнителем в адрес Заказчика был предоставлен образец товара. Также 10.03.2025 ответственным сотрудником Заказчика было составлено экспертное заключение товара о несоответствии представленного товара условиям Контракта.

Представитель Исполнителя пояснил и указал, что Исполнитель не уклонялся от выполнения Контракта и осуществлял направленные на надлежащее выполнение Контракта действия. Так, Исполнителем 13.03.2025 было получено уведомление о принятии Заказчиком Решения. При ознакомлении с принятым Заказчиком Решением Исполнитель отметил, что в тексте Решения имелось указание на предоставление Исполнителем недостоверной информации о соответствии товара требуемым характеристикам. При этом, Заказчик не указал характеристики и свойства товара, которые не соответствовали требованиям Контракта и Технического задания к Контракту, какие именно сведения от Исполнителя являлись недостоверными.

Представитель Исполнителя также пояснил, что отказ Заказчика связан с тем, что представленный набор реагентов способен определять 2 вируса (SARS-CoV-2; вирусы гриппа А и B) из общего перечня из 8-и возможных групп вирусов, указанных в общем описании группы товаров по КТРУ, код 21.20.23.110-00007132:

1. респираторный синцитиальный вирус (respiratory syncytial virus (RSV));

2. вирусы гриппа (influenza viruses);

3. вирусы парагриппа (parainfluenza viruses);

4. метапневмовирус (metapneumovirus);

5. коронавирусы (coronaviruses);

6. энтеровирусы (enteroviruses);

7. риновирусы (rhinoviruses);

8. аденовирусы (adenoviruses).

Представитель подчеркнул и указал, что набор реагентов полностью соответствовал требованиям Контракта, а отказ Заказчика от Контракта, в представлении Исполнителя, был неправомерен.

Так, Контракт содержал точное описание товара по наименованию и идентификацию его характеристик по регистрационному удостоверению. Свойства товара не изменялись, не переставали соответствовать описанию товара по Контракту.

Характеристики товара полностью соответствуют требуемым характеристикам товара по Контракту, что, в представлении Исполнителя, подтверждается заключением от N 145-1/ИСХ/2025 от 25.03.2025 самого изготовителя набора реагентов ООО "Н".

Указание на 8 групп вирусов в Контракте является справочным описанием целой группы товаров по КТРУ и представляло собой буквальное цитирование сведений из реестров.

Представитель Исполнителя указал, что в условиях Контракта содержатся следующие характеристики товара:

- "Набор реагентов и других связанных с ними материалов, предназначенный для качественного и/или количественного определения нуклеиновых кислот, ВЫДЕЛЕННЫХ ИЗ ОДНОГО ИЛИ МНОЖЕСТВА РЕСПИРАТОРНЫХ ВИРУСОВ (respiratory virus), в клиническом образце методом анализа нуклеиновых кислот".

"ОПРЕДЕЛЯЕМЫЕ ВИРУСЫ МОГУТ ВКЛЮЧАТЬ респираторный синцитиальный вирус (respiratory syncytial virus (RSV)), вирусы гриппа (influenza viruses), вирусы парагриппа (parainfluenza viruses), метапневмовирус (metapneumovirus), коронавирусы (coronaviruses), энтеровирусы (enteroviruses), риновирусы (rhinoviruses) и/или аденовирусы (adenoviruses)".

В описании группы товаров по КТРУ приводилось наименование не конкретных вирусов, а целых групп вирусов, что, в представлении Исполнителя, исключало идентификацию конкретных свойств товара, а требование об определении всех возможных вирусов являлось, в представлении Исполнителя, несостоятельным.

Дополнительно представитель Исполнителя пояснил и отметил, что в заключении изготовителя товара указывалось следующее: "... в характеристиках по КТРУ и Классификации приводятся 8 наименований целых групп вирусов, которые включают в себя десятки отдельных представителей, объединенных общими родовыми признаками.

Поэтому, по одному только названию 8-и групп вирусов невозможно идентифицировать конкретные вирусы, определяемые отдельным набором. Существование набора, определяющего одновременно все вирусы из всех 8-и категорий объективно невозможно - речь шла бы об одновременном определении сотен вирусов".

В представлении Исполнителя из вышеизложенного следовало, что:

1) по описанию кода КТРУ невозможно идентифицировать конкретный набор реагентов;

2) требования об определении набором реагентов одновременно всех вирусов из всех 8-и категорий является абсурдным и объективно неисполнимым;

3) указание 8-и групп вирусов было совершено Заказчиком лишь формально для обозначения общих свойств группы товаров по КТРУ.

После объявленного перерыва со стороны Заказчика к материалам дела были представлены сведения о проведении испытаний ПЦР-тестов на оборудовании ДТ-Прайм.

Также Заказчиком были представлены:

1) Отчет по результатам анализа ПЦР-теста, производства ООО "Д", в котором на стр. 6 в разделе "ОРВИ-комплекс" (таблица) указаны количественные показатели и положительный результат определяемых и перечисленных в техническом задании Заказчика вирусов.

2) Отчет по результатам анализа ПЦР-теста "АмплиПрайм SARS-CoV-2/Flu (A/B| H1pdm09) (исследования проводились на том же оборудовании). Из полученных результатов (стр. 1) а также, при использовании инструкции по применению (стр. 21), указанной на сайте производителя www/nextbio.ru, в представлении Заказчика, видно, что данный тест определил только Грипп А, кДНК SARS-CoV-2, Грипп Б.

3) Официальный ответ от ООО "Д" от 28.03.2025 N 92 о полном соответствии характеристик своей продукции требованиям Заказчика.

Также Исполнителем к материалам дела после объявленного перерыва были представлены сведения и дополнительные письменные пояснения. В соответствии с данными пояснениями, в представлении Исполнителя, ни КТРУ, ни Классификатор не используются для описания характеристик конкретных товаров, а содержат только наименование укрупненной группы товаров. Они содержат неидентифицированное описание такой укрупненной группы товаров, объединенных в общую категорию.

Поэтому, в представлении Исполнителя, в описании общей группы товаров могут содержаться характеристики, не присущие отдельному товару, входящему в данную группу (преамбула Номенклатурной классификации медицинских изделий по видам, утв. Приказом Минздрава России от 06.06.2012 N 4н, Приложение N 1; Инструкция по поиску видов в номенклатурной классификации медицинских изделий по видам // URL:

https://roszdravnadzor.gov.ru/services/mi_reesetr).

На основании вышеизложенного Исполнитель указал, что указываемая характеристика не является конкретной характеристикой товара, а является справочным описанием целой группы товаров по КТРУ и представляет собой простое буквальное цитирование сведений из реестра, в котором перечислены 8 возможных групп вирусов.

Представитель Исполнителя отметил и указал, что из экспертного заключения к Контракту следует, что товар не соответствует условиям Контракта, в наборе отсутствует возможность выявления нуклеиновых кислот следующих вирусов: респираторный синцитиальный вирус (respiratory syncytial virus (RSV)), вирусы гриппа (influenza viruses), вирусы парагриппа (parainfluenza viruses), метапневмовирус (metapneumovirus), коронавирусы (coronaviruses), энтеровирусы (enteroviruses), риновирусы (rhinoviruses) и/или аденовирусы (adenoviruses).

Представитель Исполнителя дополнительно отметил, что в экспертизе также указано, что "Наличие определения нуклеиновых кислот SARS-CoV-2" и "Наличие определения нуклеиновых кислот Вирусы гриппа A и B" - СООТВЕТСТВИЕ.

Из вышеизложенного Исполнитель делал вывод, что вирусы гриппа (influenza viruses) и коронавирус (coronaviruses) могут определятся при помощи представленного набора реагентов.

Комиссия Управления, ознакомившись с пояснениями сторон и представленными к материалам дела сведениями и документами, отмечает и указывает, что Исполнитель предпринимал активные действия, направленные на выполнение обязательств по заключенному Контракту и не имел намерений уклоняться от исполнения Контракта.

Комиссией Управления также установлено, что согласно сведениям из единой информационной системы Исполнителем заключено и исполнено 1100 государственных контрактов. Таким образом, заключение аналогичных контрактов в предшествующие периоды и их надлежащее исполнение свидетельствует об отсутствии оснований для включения информации об участнике в реестр недобросовестных поставщиков.

Исполнитель ранее выполнял аналогичные контракты (оказание услуг), то есть имеет необходимый опыт. При этом исполненные контракты свидетельствуют о систематической направленности на надлежащее исполнение контракта, данная позиция поддержана определением Верховного Суда Российской Федерации от 16.10.2023 по делу N А40-47485/2022.

Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения.

По смыслу ст. 55 Конституции Российской Федерации введение ответственности за правонарушение и установление конкретной санкции, ограничивающей конституционное право, исходя из общих принципов права, должно отвечать требованиям справедливости, быть соразмерным конституционно закрепляемым целям и охраняемым законным интересам, а также характеру совершенного деяния. Ни Закон о контрактной системе, ни Правила ведения реестра не содержат безусловной обязанности уполномоченного органа включать представленные заказчиком сведения о поставщике в соответствующий реестр без оценки его действий в каждом конкретном случае. При рассмотрении вопроса о включении или не включении лица в реестр недобросовестных поставщиков недопустимо ограничиваться только формальной констатацией ненадлежащего исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи.

По мнению Комиссии Управления, Исполнителем были совершены необходимые действия, направленные на исполнение контракта, на достижение тех целей и результатов, которые установлены в контракте.

При принятии решения о включении либо не включении сведений об организации в реестр недобросовестных поставщиков антимонопольный орган не вправе ограничиться только формальной констатацией ненадлежащего исполнения участником закупки тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи.

Исполнителем совершались активные действия, направленные на соблюдение требований Закона о контрактной системе, тем самым явно выражая намерение к исполнению контракта.

Следует отметить, что при рассмотрении вопроса о наличии у Заказчика оснований для включения хозяйствующего субъекта в реестр недобросовестных поставщиков, с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом Заказчика от исполнения контракта, антимонопольный орган обязан не только убедиться в наличии оснований для расторжения контракта и соблюдении порядка его расторжения заказчиком, но и установить недобросовестный характер действий поставщика (подрядчика, исполнителя), что предполагает отсутствие у последнего реального намерения исполнить контракт надлежащим образом и в установленные сроки.

В рассматриваемом случае Комиссия Управления полагает, что обстоятельства дела в совокупности с представленными доказательствами не свидетельствуют о том, что действия Исполнителя направлены на умышленное несоблюдение условий Контракта.

По общему правилу при привлечении лица к публично-правовой ответственности государственным органом должна быть установлена вина этого лица в нарушении закона.

В то же время такая вина не установлена.

Включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков по существу является санкцией за недобросовестное поведение данного лица, выразившееся в намеренном ненадлежащем исполнении контракта.

Обстоятельств, подтверждающих намеренное ненадлежащее исполнение Исполнителем условий Контракта, Комиссией Управления не установлены.

Оценка контрольным органом обстоятельств одностороннего расторжения контракта государственным заказчиком в целях применения положений ст. 104 Закона о контрактной системе не подменяет собой оценку правомерности расторжения контракта, которая осуществляется в судебном порядке.

Руководствуясь ст. 104 Закона о контрактной системе, Комиссия Московского УФАС России

Отказать ФБУЗ ФЦГиЭ Роспотребнадзора во включении сведений в отношении ООО "Б" в реестр недобросовестных поставщиков.

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев с даты его принятия в порядке, установленном главой 24 АПК Российской Федерации.