Решение Пензенское УФАС России от 25.03.2025 N 058/05/5-827/2024

Резолютивная часть решения объявлена 25 марта 2025 года.

Комиссия Пензенского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

рассмотрев дело N 058/05/5-827/2024 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, возбужденное в отношении индивидуального предпринимателя по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а именно части 6 статьи 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - ФЗ "О рекламе"),

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Пензенской области (далее - Пензенское УФАС России) поступило обращение, перенаправленное Федеральной антимонопольной службой 16.10.2024 вх. N 7803-ЭП/24 (далее - ФАС России), по вопросу размещения на первых полосах ДЗЕНа (в сети Интернет) картинок порнографического характера, рекламирующих товары магазина Парковая - "Т" tochkalubvi.ru (представлен скриншот рекламы).

Письмом исх. N 08/93709/24 от 16.10.2024 ФАС России наделила Пензенское УФАС России полномочиями по возбуждению и рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе по факту распространения рекламы товаров магазина "Т", указанной в обращении.

Для установления рекламодателя Пензенским УФАС России направлен запрос в ООО "Я" (ИНН <...>) (исх. от 17.10.2024 N ЕД/4818/24).

Из представленного ООО "Я" ответа следует, что реклама размещена в рамках договора возмездного оказания услуг N 32293/15 от 01.03.2015, заключенного между Яндексом и ООО "Р" (ОГРН <...>, ИНН <...>).

Согласно информации, представленной ООО "Р" (ИНН <...>), реклама размещена в рамках агентского договора N К010324_3 от 01.03.2024, заключенного между ООО "Р" и ООО "Б" (ИНН <...>; ОГРН <...>).

Пензенским УФАС России определением от 13.12.2024 по факту распространения 12.09.2024 на первой полосе ДЗЕНа (в сети Интернет) вышеуказанной рекламы, возбуждено дело N 058/05/5-827/2024 по признакам нарушения части 6 статьи 5 ФЗ "О рекламе" в отношении ООО "Б".

Из письменных пояснений ООО "Б" (вх. N 1271-ЭП/25 от 24.02.2025) следует что, Общество не является рекламодателем указанной рекламы. ООО "Б" занимается разработкой компьютерного программного обеспечения, обладает существенным опытом в области разработки программных решений для автоматизации digital-рекламы и оказывает услуги по автоматизации рекламных кампаний и автоматизации размещения рекламно-информационных материалов заказчиков или третьих лиц - клиентов заказчиков с использованием платформы АВМS 2.0-SaaS-платформа для автоматизации баннерных рекламных кампаний: от формирования стратегии до динамического изменения баннера под каждого конкретного пользователя. Рекламный баннер магазина Парковая - "Т" tochkalubvi.ru распространялся через личный кабинет Яндекс.Директ индивидуального предпринимателя по договору возмездного оказания услуг N ТВ-090921_2 от 09.09.2021, заключенному между ИП и ООО "Б". Согласно данного договора ООО "Б" обязуется оказать Заказчику (ИП Г.) услуги по автоматизации рекламных кампаний и размещения рекламно-информационных материалов Заказчика и/или клиентов Заказчика в сети Интернет с использованием системы АВМS 2.0., а Заказчик обязуется оплатить услуги Исполнителя в порядке и на условиях Договора (копия договора приложена в материалы дела). Услуги по договору оказываются в следующем порядке, после заключения договора с ООО "Б" Заказчик с использованием платформы создает личный кабинет, Исполнитель настраивает этот кабинет (способ оплаты/юрлицо с которого осуществляется оплата и т.д.). Потом Заказчик на платформе выбирает рекламную сеть и создает аккаунт самостоятельно. При размещении рекламы через Яндекс.Директ в отношении каждого креатива отображается информация о рекламодателе. В информации о рекламодателе имеется название юридического лица и ID рекламного кабинета, таким образом можно установить конечного рекламодателя - лицо, определившего объект рекламирования и непосредственно осуществившего размещение рекламы в рекламной сети Яндекс. В личном кабинете ИП, созданном с использованием платформы, отображается информация о рекламодателе - "Рекламодатель: индивидуальный предприниматель" (скриншот приложен в материалы дела).

Определением от 27.02.2025 ненадлежащий ответчик ООО "Б" заменен на надлежащего ответчика ИП. К участию в деле в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, привлечен ИП. Рассмотрение дела назначено на 25.03.2025 в 10-00 час. по адресу: <...>.

На рассмотрение дела 25.03.2025 ИП не явился.

25.03.2025 ИП в адрес Пензенского УФАС России представил письменные пояснения из которых следует, что факт нарушения законодательства о рекламе он признает. Представил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.

Изучив представленные документы, Комиссия пришла к следующему выводу.

В ходе рассмотрения обращения установлено, что реклама, размещенная 12.09.2024 на первой полосе ДЗЕНа (в сети Интернет), имеет изображение товаров, реализуемых в магазине "П", а именно изображение мужского полового органа и надпись "tochkalubvi.ru Реклама - 18+. Товары в магазине Парковая - "Т".

В соответствии со статьей 3 ФЗ "О рекламе" рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указанного о неком лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Рассматриваемая информация по своему содержанию и целевой направленности является рекламой, поскольку адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объектам рекламирования, формирование или поддержание интереса к ним и их продвижение на рынке.

Согласно пункту 2 статьи 3 ФЗ "О рекламе", объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Объектом рекламирования в рассматриваемом случае являются товары, реализуемые в магазине "П" (изображение мужского полового органа).

Рассматриваемая реклама содержит изображение мужского полового органа.

В соответствии с частью 6 статьи 5 ФЗ "О рекламе" в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.

Согласно позиции Пленума ВАС РФ, изложенной в пункте 16 Постановления от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", при решении вопроса об отнесении тех или иных слов к числу бранных или образов, сравнений и выражений к числу непристойных специальных знаний, как правило, не требуется.

Согласно позиции ФАС России к непристойным образам, сравнениям, выражениям могут быть отнесены такие слова и изображения, которые нарушают общепринятые нормы и принципы поведения в обществе с точки зрения морали и нравственности. К оскорбительным образам, сравнениям и выражениям - слова и изображения, которые, в том числе, ущемляют человеческое достоинство, принижают значимость отдельных лиц, исторических событий, памятных дат.

Согласно толковому словарю русского языка О. непристойный - неприличный, бесстыдный; неприличный - не соответствующий, противоречащий правилам приличия; бесстыдный - лишенный чувства стыда, противоречащий общественной морали, непристойный.

Неприличная форма - нарушение правил поведения, принятых обществом в целом или отдельной социальной группой в данной ситуации. Приличие же представляет собой правило поведения, пристойность, а приличный - значит соответствующий приличиям, пристойный подобающий, уместный. Понятие неприличности является родственным и сходным по значению непристойному. Непристойный образ (внешний вид, облик) - это образ, способный вызвать у потребителя рекламы ощущение его (образа) неуместности и недопустимости, то есть несоответствия данной обстановке, ситуации.

К непристойным образам могут быть отнесены изображения, которые нарушают общепринятые нормы и принципы поведения в обществе с точки зрения морали и нравственности.

Непристойным в указанной рекламе является изображение мужского полового органа, поскольку такое содержание рекламы нарушает такие нормы этики, как благопристойность, нравственность, целомудрие, ассоциируется с интимными желаниями и товарами интимного характера, что противоречит общепринятым нормам морали и нравственности.

При анализе данной рекламы на предмет этичности необходимо принять во внимание обстоятельства распространения данной рекламы. Рассматриваемая реклама размещена на первой полосе ДЗЕНа в сети Интернет. Соответственно данная реклама доступном для обозрения людям разных возрастных групп, в том числе детям и подросткам, чей возраст предполагает постоянную "открытость" психики к внешнему влиянию.

Влияние данной рекламы не несет нравственного характера, противоречит государственным нормативно-правовым актам, регламентирующим воспитание ребенка в обществе и в целом государственной политике в области духовно-нравственного воспитания гражданина России. При демонстрации вышеуказанной рекламы у потребителей отсутствует право выбора или ограничения ее восприятия, в отличии от рекламы, распространяемой в печатных СМИ и на телевидении.

Данная рекламная информация нарушает принятые в обществе нормы морали и нравственности, так как невольными потребителями данной рекламы могут стать дети и граждане, для которых в силу религиозных, философских, политических убеждений указанное изображение является неприемлемым и оскорбительным.

В соответствии с частью 1 статьи 4 Федерального закона от 24.07.1998 N 124-ФЗ "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации" целями государственной политики в интересах детей является защита детей от факторов, негативно влияющих на их физическое, интеллектуальное, психическое, духовное и нравственное развитие.

Таким образом, необходимо соблюдать информационную безопасность детей и ограничивать их в доступе к такой информации, так как именно детская психика является самой восприимчивой и незащищенной от воздействия внешних факторов. Информационная безопасность детей - состояние защищенности детей, при котором отсутствует риск, связанный с причинением информацией вреда их здоровью и (или) физическому, психическому, духовному, нравственному развитию (пункт 4 статьи 2 Федерального закона от 24.07.1998 N 124-ФЗ "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации").

Размещение рекламы, имеющей свободное распространение, сопровождаемого изображением мужского полового органа, нельзя признать допустимым в силу существующего запрета на использование в рекламе непристойного изображения.

В целях определения наличия либо отсутствия признаков нарушения части 6 статьи 5 ФЗ "О рекламе" рассмотрение содержания рассматриваемой рекламы было включено в повестку заседания Экспертного совета по рекламе при Пензенском УФАС России.

Решением Экспертного совета было установлено, что изображение в рассматриваемой рекламе мужского полового органа имеет непристойный смысл, оскорбляет чувства граждан, нарушает общепринятые нормы морали, гуманности, нравственности.

Учитывая изложенное, вышеуказанная реклама нарушает требования части 6 статьи 5 ФЗ "О рекламе", поскольку изображение в ней мужского полового органа воспринимается как имеющее непристойный смысл, оскорбляет чувства граждан, противоречит правилам приличия, нарушает общепринятые нормы морали, гуманности, нравственности.

Согласно пункту 4 статьи 3 ФЗ "О рекламе" реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.

В соответствии с частью 6 статьи 38 ФЗ "О рекламе", ответственность за нарушение требований, установленных частью 6 статьи 51 указанного закона несет рекламодатель.

В соответствии с п. 5 ст. 3 Закона о рекламе рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Собранные по делу доказательства и установленные обстоятельства свидетельствуют о том, что рекламодателем вышеуказанной рекламы является ИП.

Учитывая вышеизложенное и основываясь на фактических обстоятельствах дела, Комиссия пришла к выводу, что ИП нарушил требования части 6 статьи 5 ФЗ "О рекламе".

Согласно статье 1 Закона о рекламе, целями данного закона являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечение в Российской Федерации единства экономического пространства, реализации права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждение нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.

Статьей 33 Закона о рекламе предусмотрены полномочия антимонопольного органа на осуществление государственного надзора в сфере рекламы, в частности, выдавать рекламодателям, рекламораспространителям, рекламопроизводителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Из письменных пояснений ИП следует, что рассматриваемая реклама была снята с размещения на первой полосе ДЗЕН и более не распространялась.

В связи с чем, Комиссия Пензенского УФАС России приходит к выводу предписание ИП не выдавать.

В силу части 4 статьи 38 ФЗ "О рекламе" нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 48 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе от 24.11.2020 N 1922, Комиссия

1. Признать ненадлежащей рекламу с изображением товаров, реализуемых в магазине "П", а именно изображение мужского полового органа и надпись "tochkalubvi.ru, распространяемую ИП на первой полосе ДЗЕНа (в сети Интернет), поскольку при ее распространении нарушены требования части 6 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".

2. В связи с тем, что реклама снята с распространения, предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Пензенского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решение изготовлено в полном объеме 25 марта 2025 года.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.