Решение Челябинское УФАС России от 24.03.2025 N 074/05/18-41/2025

Резолютивная часть оглашена 10 марта 2025 года

В полном объеме решение изготовлено 24 марта 2025 года

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области (далее - Челябинское УФАС России) по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее - Комиссия) в составе:

рассмотрев дело N 074/05/18-41/2025, возбужденное по факту поступления 30.10.2024 в 12:46 на номер заявителя +7<...> звонка рекламного характера с номера +7<...> без предварительного согласия абонента, с признаками нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006 года N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе"),

к участию в котором привлечены:

- заявитель;

- лицо, в действиях которого содержатся признаки нарушения рекламного законодательства: Общество с ограниченной ответственностью "И" (ИНН <...>) (далее - ООО "И"),

в их отсутствие,

В Челябинское УФАС России поступило заявление физического лица (вх. N 16933-ИП/24 от 11.11.2024) по факту поступления 30.10.2024 в 12:46 от абонента с номером телефона +7<...> на телефонный номер Заявителя +7<...> звонка рекламного характера без предварительного согласия абонента.

В качестве доказательства заявителем представлена аудиозапись звонка, а также детализация счета по номеру +7<...> за период с 24.10.2024 по 05.11.2024.

Специалистами Челябинского УФАС России осуществлено прослушивание представленной заявителем аудиозаписи и составлен акт прослушивания N 92-2024 от 09.12.2024.

В ходе прослушивания установлено следующее:

"- Алло.

- Добрый день. Мария Васильевна. Звоню по важному делу. Удобно говорить? Много времени не займет. Звоню от инвестиционного проекта компании "ГА". Есть возможность освоить способ дополнительного заработка. Предлагаю Вам детально разобраться в этом вопросе. Согласны?

- Вы кому звоните? К.?

- Извините, я не расслышала.

- Вы кому звоните?

- Повторите, пожалуйста.

- Кому вы звоните? Вы, наверное, ошиблись номером.

- Я как представитель аналитического департамента компании "ГБ" звоню вам с предложением заработать на народном достоянии нашей страны. Дополнительный доход в наше время явно не будет лишним. Согласны?

- Не согласен".

Согласно выписке из реестра Российской системы и плана нумерации, размещенной на официальном сайте Федерального агентства связи, телефонный номер: +7<...> входит в ресурс нумерации оператора связи ПАО "М".

В ответ на запрос антимонопольного органа ПАО "М" пояснило, что телефонный номер +7<...> выделен обществу с ограниченной ответственностью <...> ИНН <...> (далее - ООО <...>) в соответствии с договором N 166394587991 от 04.04.2024.

В связи с наличием признаков нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" Челябинским УФАС России возбуждено дело N 074/05/18-41/2025 в отношении ООО <...>.

Однако в ходе рассмотрения дела от ООО <...> поступили пояснения, согласно которым ООО <...> сообщает, что ведет деятельность в области предоставления телекоммуникационных услуг для юридических лиц посредством проводного и беспроводного подключения. Абонентский номер +7<...> выделен для ООО "И" (ИНН <...>) по договору о предоставлении услуг связи N 403 от 26.04.2024.

Изучив представленные документы, Комиссия приходит к выводу, что рекламораспространителем является ООО "И".

Челябинским УФАС России направлен запрос ООО "И", ответ который в настоящий момент не поступил.

По результатам рассмотрения заявления и материалов Комиссией установлено следующее.

На телефонный номер заявителя +7<...> 30.10.2024 в 12:46 от абонента с номером телефона +7<...> поступил звонок с рекламой инвестиционного проекта компании "ГА".

Согласно статье 3 Федерального закона "О рекламе" под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с пунктом 2 статьи 3 Федерального закона "О рекламе", объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (пункт 3 статьи 3 Федерального закона "О рекламе").

В соответствии с позицией, изложенной в пункте 16 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.1998 N 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе" информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара.

Кроме того, по своему содержанию информация, доведенная до заявителя посредством телефонных звонков, адресована неопределенному кругу лиц.

В соответствии с Руководством по соблюдению обязательных требований "Понятие рекламы", утвержденным Приказом ФАС России от 14.11.2023 N 821/23, под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.

Рассматриваемая информация, распространяемая ООО "И", имеет все квалифицирующие признаки рекламы:

- адресована неопределенному кругу лиц;

- направлена на привлечение внимания;

- направлена на формирование или поддержание интереса к объекту рекламирования и его продвижение на рынке.

Объектом рекламирования является инвестиционный проект компании "ГА".

Из содержания звонка следует, что абоненту предлагается заработать на народном достоянии нашей страны через инвестиционный проект компании "ГА", что отвечает цели распространения рекламной информации.

Таким образом, информация, распространяемая ООО "И", является рекламой, поскольку отвечает всем признакам, предусмотренным пунктом 1 статьи 3 Федерального закона "О рекламе".

В силу части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

Таким образом, Федеральным законом "О рекламе" установлен однозначный запрет на распространение рекламы по сетям электросвязи при отсутствии согласия абонента. Федеральный закон "О рекламе" возлагает обязанность доказывания факта наличия согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи на рекламораспространителя.

Согласно пункту 15 Постановления Пленума ВАС от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах применения практики арбитражными судами Федерального закона "О рекламе", под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение.

Абонент, согласно статье 2 Федерального закона "О связи", это пользователь услуг связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации.

В соответствии с частью 1 статьи 44.1 Федерального закона "О связи" рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее также - рассылка) должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки, в случае осуществления рассылки по его инициативе, не докажет, что такое согласие было получено.

При этом согласие абонента на получение рекламы должно быть выполнено таким образом, чтобы можно было не только однозначно идентифицировать такого абонента, но и подтвердить волеизъявление данного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (пункт 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58).

Согласно позиции ФАС России, согласие, полученное посредством заполнения каких-либо форм на сайтах в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", не позволяющих однозначно установить, кто именно дал согласие на получение рекламы, является ненадлежащим и влечет нарушение указанного требования статьи 18 Федерального закона "О рекламе", поскольку не позволяет подтвердить волеизъявление конкретного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Между тем, согласие абонента на получение рекламы должно четко содержать волеизъявление лица на получение рекламы. В случае отсутствия четкого волеизъявления абонента реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

ООО "И" не доказано наличие согласия абонента с телефонным номером +7<...> на распространение рекламы путем осуществления телефонных звонков.

Стоит отметить, что отсутствие дачи согласия подтверждается самим заявителем, который в своем обращении в антимонопольный орган сообщил, что не давал согласия на получение рекламной информации.

На основании части 7 статьи 38 Федерального закона "О рекламе", ответственность за нарушение требований части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" несет рекламораспространитель.

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 Федерального закона "О рекламе" рекламораспространитель - лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Рекламораспространителем следует признать ООО "И" (ИНН <...>) как лицо, осуществившее распространение рекламы.

Таким образом, распространение рекламы путем осуществления звонка рекламного характера 30.10.2024 в 12:46 от абонента с номером телефона +7<...> на телефонный номер Заявителя +7<...> без предварительного согласия абонента, содержит нарушение части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

Поскольку на момент рассмотрения дела ООО "И" не представлены доказательства прекращения распространения рекламных звонков на телефонный номер Заявителя, Комиссия приходит к выводу о целесообразности выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Руководствуясь частью 2 пункта 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по факту нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия

1. Признать ненадлежащей рекламу, распространенную ООО "И" (ИНН <...>) путем осуществления звонка рекламного характера 30.10.2024 в 12:46 от абонента с номером телефона +7<...> на телефонный номер заявителя +7<...> без предварительного согласия абонента, поскольку при ее распространении нарушены требования части 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе".

2. Выдать ООО "И" предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Челябинского УФАС России, для решения вопроса о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в арбитражном суде в течение трех месяцев в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.