Решение Тульское УФАС России от 20.03.2025 N 071/05/18-107/2025

Комиссия Тульского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев дело N 071/05/18-107/2025, возбужденное по признакам нарушения Г.Е.А. части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе), в отсутствие К.А.В., Г.Е.А.,

В Тульское УФАС России поступило заявление К.А.В. (вх. 7607-ЭП/24 от 09.12.2024) о распространении посредством телефонного звонка на абонентский номер заявителя (+79...) рекламы с нарушением требований рекламного законодательства.

Из материалов заявления установлено, что 30.08.2024 в 11 часов 40 минуту на абонентский номер заявителя +79... с абонентского номера +79... поступил телефонный звонок.

Заявителем представлена запись телефонного разговора следующего содержания:

"-Добрый день! По федеральной программе Вам доступно бесплатно списать все Ваши просроченные кредиты и долги, если сумма Вашей задолженности больше 250 тысяч рублей и Вам интересно списание долгов нажмите 1."

По запросу Управления (исх. 5932/24 от 23.12.2024) ПАО "М" подтвердило факт совершения данного звонка на номер телефона Заявителя.

В соответствии с положениями, установленными п. 1 ст. 3 Закона о рекламе, реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Вышеуказанная информация содержит все правовые признаки рекламы:

- распространена посредством телефонного звонка;

- адресована неопределенному кругу лиц;

- направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему, и его продвижение на рынке.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Федерального закона "О рекламе" распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие получено.

Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Пунктом 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" установлено, что согласно части 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение.

Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи

Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Заявитель указывает, что своего согласия на получение рассматриваемой рекламы он не давал.

Учитывая изложенное, рассматриваемая реклама распространена с признаками нарушения требований ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе.

ПАО "М" представлена в Управление информация (вх. 133-ЭП/25 от 13.01.2025) о том, что номер телефона +79... выделен ООО "К" (ИНН <...>) на основании договора об оказании услуг связи N 100634393 от 27.04.2023.

Вместе с тем, конечным пользователем указана Г.Е.А.

Инфокарта у ПАО "М" не сохранилась и не может быть предоставлена. Факт заключения и исполнения договора между Оператором и абонентом подтверждается оказанием услуг Оператором и их использованием, а также оплата абонентом вышеуказанного номера в течение длительного времени, что сторонами не оспаривается.

Дополнительно ПАО "М" сообщило, что с 25.11.2024 года оператор прекратил обслуживание абонентского номера +79290172470.

Ответ на запрос от 21.01.2024 (исх. 226/25) на момент возбуждения дела (07.02.2025) от Г.Е.А. не поступил.

Таким образом, из имеющихся материалов усматривается, что рекламораспространителем данной рекламы является Г.Е.А.

На момент рассмотрения дела (25.02.2025) запрашиваемая в Определение (исх. N 613/25 от 07.02.2025) информация в антимонопольный орган не поступила, письмо, направленное Почтой России, получено не было.

Кроме того до заседания комиссии 20.03.2025 от Г.Е.А. не было заявлено ходатайств о приобщении дополнительных материалов, способствующих всестороннему рассмотрению настоящего дела.

Буквальное толкование положений постановления Пленума ВАС РФ N 58 позволяет сделать вывод о том, что согласие адресата должно быть получено на распространение рекламы, а обязанность доказывать наличие такого согласия возложена на рекламораспространителя.

В целях защиты прав и законных интересов абонента, при получении такого согласия абоненту должна быть предоставлена возможность изначально отказаться от получения рекламных рассылок, а сама форма согласия должна быть прямой и недвусмысленно выражающей соответствующее согласие (абонент прямо выражает согласие на получение рекламы), а не опосредованной и обусловленной ознакомлением с правилами оказания (предоставления) услуг.

Следует отметить, что предоставленное распространителю рекламы право на получение согласия абонента в любой форме не свидетельствует о его безграничном усмотрении в разрешении этого вопроса и оканчивается там, где начинаются права абонентов на выражение своего непосредственного согласия на получение рекламы. Обратное же приведет к злоупотреблениям со стороны распространителей рекламы, стремящихся любым способом навязать абоненту возможность распространения со своей стороны рекламы с приданием своим действиям видимости законности.

Положение законодательства Российской Федерации о рекламе относительно обязанности распространителя предварительно получить согласие абонента на распространение ему рекламных материалов, в первую очередь, направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы.

Таким образом, у Г.Е.А. отсутствовало согласие К.А.В. на получение им рекламы на дату совершения спорного звонка, что свидетельствует о распространении рекламы с нарушением части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

В соответствии с частью 7 статьи 38 Закона о рекламе рекламораспространитель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 и Закона о рекламе.

Рекламораспространителем признается лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Закона о рекламе).

Следовательно, ответственным за распространение рассматриваемой рекламы с нарушением части 1 статьи 18 Закона о рекламе является Г.Е.А.

Исходя из вышеизложенного, Комиссия Тульского УФАС России приходит к выводу о нарушении Г.Е.А. части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Поскольку на момент вынесения решения оператор прекратил обслуживание вышеуказанного номера, то Комиссия приходит к выводу о нецелесообразности выдачи предписания о прекращении нарушения.

Руководствуясь частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе", и в соответствии с пунктами 42 - 51 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановление Правительства РФ от 24.11.2020 N 1922 "Об утверждении Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе", Комиссия

1. Признать ненадлежащей рекламу, распространенную Г.Е.А. посредством телефонного звонка 30.08.2024 в 11 часов 40 минут с абонентского номера +79... на номер +79..., нарушающей требования части 1 статьи 18 и части 1 статьи 28 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

2. Предписание о прекращении нарушения Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" не выдавать.

3. Передать решение по делу N 071/05/18-107/2025 о нарушении рекламного законодательства и материалы дела N N 071/05/18-107/2025 соответствующему должностному лицу для решения вопроса о привлечении Г.Е.А. к административной ответственности в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

В полном объеме решение изготовлено "31" марта 2025 года.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.