Решение Кемеровское УФАС России от 19.03.2025 N 042/05/18-1276/2024

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев дело N 042/05/18-1276/2024, возбужденное в отношении общества с ограниченной ответственность "О" (далее - ООО "О", с 14.02.2025 - общество с ограниченной ответственностью "Э", далее - ООО "Э", юридический адрес: <...>; ИНН: <...>; КПП: 770401001; ОГРН: <...>; дата присвоения ОГРН: 18.04.2005) о распространении рекламы, содержащей признаки нарушения требований части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее по тексту - ФЗ "О рекламе") путем видеоконференцсвязи при участии представителя ООО "ТА" <...>(доверенность N Д24/200 от 26.02.2024),

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области поступило обращение физического лица (далее - Заявитель (исх. от 24.07.2024, вх. N 8522-ЭП/24 от 29.07.2024) о наличии признаков нарушения ФЗ "О рекламе" при распространении 23.07.2024 в 00 часов 58 минут на абонентский номер Заявителя 8-<...> посредством смс-сообщения от отправителя "Т-Bank" без согласия Заявителя рекламы следующего содержания "До 28.07 советуйте кредитку "Платинум" - подарим 2250р. q.tb.ru/HSx7XQ".

Из представленного заявителем обращения следует, что абонентский номер телефона 8-<...> выделен заявителю согласно договору N 57324825 от 03.06.2021 года г. Кемерово (распечатка договора из личного кабинета заявителя имеется в материалах дела).

Также заявителем 21.07.2024 года было направлено требование, в котором он отзывает свое согласие на получение рекламных рассылок и предложений от АО "ТБ" любым способом на абонентский номер, а также на электронную почту.

Поступление смс-сообщения 23.07.2024 в 00 часов 58 минут на абонентский номер 8-<...> подтверждается детализацией предоставленных услуг по абонентскому номеру 8-<...>, скриншотами экрана телефона с текстом сообщений на абонентский номер 8-<...>.

Из обращения следует, что согласие на получение рекламной рассылки Заявитель не предоставлял.

Из ответа ООО "ТА" следует, что с 03.06.2021 г. по настоящее время абонентский номер 8-<...> выделен в пользование <...>(Заявителю).

Также ООО "ТА" сообщает, что направление смс-сообщения абоненту 8<...> от отправителя "Т-Bank" 23.07.2024 в 00 часов 58 минут осуществляла компания ООО "О" на основании заключенного с оператором договора 216/SMS-BULK от 01.06.2015 г. (далее по тексту - Договор). Рассылка производилась по клиентской базе заказчика.

В соответствии с Договором оператор (ООО "ТА") оказывает заказчику (ООО "О") услуги по маршрутизации трафика, услуги по организации размещения сервисов и услуги по присвоению псевдонимов.

Пунктом 1.23 Договора в редакции дополнительного соглашения N 11 от 28.04.2021 г. (Приложение N 1) определено понятие "сервисы" - информация, которая может быть отнесена к информации рекламного, справочного или технического характера, либо к сведениям, имеющим признак национальной или интернациональной принадлежности и предназначения для передачи Абонентам или Получателям Сервисов, выразившим свое предварительное согласие на ее получение.

Согласно пункту 3.2.8 указанного Договора в редакции дополнительного соглашения N 11 от 28.04.2021 г. ООО "О" обязуется инициировать смс-рассылки с соответствующим сервисом только в отношении тех абонентов, которые выразили ООО "О" или его клиентам свое согласие на получение такого сервиса, путем совершения действий, однозначно идентифицирующих таких абонентов и позволяющих достоверно установить их волеизъявление.

Согласно пунктам 6.1, 6.2, 6.4 указанного Договора в редакции дополнительного соглашения N 11 от 28.04.2021 г. всю ответственность за содержание, достоверность и происхождение сервисов (информации) в SMS-MT-сообщениях несет ООО "О", включая установление лица, в интересах которого осуществляется смс-рассылка. ООО "О" несет ответственность за несоответствие содержания сервисов требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе (но, не ограничиваясь) Федеральному закону от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".

Частью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" установлено, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

21.07.2024 <...> в адрес АО "ТБ" направлено требование об отзыве согласия на получение рекламы. На основании данного требования был установлен запрет на получение сообщений рекламного характера (скриншоты диалога имеются в материалах дела).

23.07.2024 в 00 часов 58 минут на абонентский номер Заявителя 8-<...> посредством смс-сообщения направлена информация рекламного характера от абонента "Т-Bank" без согласия Заявителя.

28.08.2024 определением о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Кемеровским УФАС России было возбуждено дело N 042/05/18-1276/2024 в отношении ООО "О" и назначено к рассмотрению на 26.09.2024 на 11 часов 00 минут. Копия данного определения была направлена по адресу регистрации ООО "О" заказным письмом (распечатка с сайта АО "Почта России: отслеживание почтовых отправлений" с пометкой "вручение адресату почтальоном" имеется в материалах дела).

11.09.2024 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ООО "О", из которых следует, что ООО "О" ведет свою деятельность строго в соответствии с законодательством РФ. Наша компания оказывает технические услуги обеспечения функционирования программного обеспечения лицам, осуществляющим рассылку смс-сообщений, не обладающим соответствующим оборудованием и программным обеспечением.

ООО "О" проверило факт направления каких-либо сообщений оператором связи для их дальнейшей отправки на указанный абонентский номер 8<...> 23.07.2024 в 00 часов 58 минут и выяснило, что с технических мощностей ООО "О" сообщений на данный номер в указанное время на направлялось.

ООО "О" уведомили Кемеровское УФАС России о невозможности присутствия представителя на рассмотрении дела 26.09.2024 в 11 часов 00 минут.

26.09.2024 состоялось заседание Комиссии по рассмотрению дела N 042/05/18-1276/2024 в отсутствии законного представителя ООО "О", уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения данного дела.

Рассмотрев материалы дела N 042/05/18-1276/2024, Комиссия приняла решение об отложении рассмотрения данного дела для получения дополнительных доказательств по делу, а также привлечения ООО "ТА" в качестве лица, располагающего сведениями о рассматриваемых в ходе дела обстоятельствах.

Определением от 26.09.2024 рассмотрение дела N 042/05/18-1276/2024 было отложено на 24.10.2024 в 11 часов 00 минут. Копия данного определения была направлена в адрес ООО "О", ООО "ТА" заказными письмами с уведомлением о вручении, а также заявителю по электронной почте (распечатки с сайта АО "Почта России: отслеживание почтовых отправлений" с пометкой "вручение адресату почтальоном" корреспонденции, направленной в адрес ООО "О", а также с пометкой "вручение адресату" корреспонденции, направленной в адрес ООО "ТА" имеются в материалах дела).

07.10.2024 в адрес Кемеровского УФАС России поступило ходатайство представителя по доверенности ООО "ТА" <...> о рассмотрении данного дела с помощью систем видеоконференцсвязи.

24.10.2024 состоялось рассмотрение дела N 042/05/18-1276/2024 в отсутствие лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о дате, времени и месте рассмотрения данного дела.

Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России решила рассмотрение дела отложить для получения дополнительных доказательств по делу.

Определением от 24.10.2024 рассмотрение дела N 042/05/18-1276/2024 было отложено на 25.11.2024 в 14 часов 00 минут. Копия данного определения была направлена в адрес ООО "О", ООО "ТА" заказными письмами с уведомлением о вручении, а также заявителю по электронной почте (распечатки с сайта АО "Почта России: отслеживание почтовых отправлений" с пометкой от 13.11.2024 "вручение адресату, 115280, Москва" корреспонденции, направленной в адрес ООО "О", а также с пометкой от 05.11.2024 "вручение адресату, 108811, Московский" корреспонденции, направленной в адрес ООО "ТА" имеются в материалах дела).

18.11.2024 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ООО "О" (исх. N 339 от 19.11.2024), из которых следует, что смс - сообщение на телефонный номер 8-<...> 23.07.2024 в 00 часов 58 минут с технических мощностей ООО "О" не направлялось. В связи с этим, в подтверждение отсутствия указанной смс - рассылки ООО "О" прикладывает техническую выгрузку из системы ООО "О", в которой отражены все смс - сообщения, направленные на абонентский номер 8-<...> за период с 01.07.2024 по 31.07.2024.

Также ООО "О" заявило ходатайство о рассмотрении данного дела в отсутствие своего представителя.

22.11.2024 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения представителя по доверенности ООО "ТА" (исх. N 2000.25/15776-24 от 20.11.2024), из которых следует, что направление смс - сообщения абоненту 8-<...> от отправителя "T-Bank" 23.07.2024 в 00:58 осуществляла компания ООО "О" на основании заключенного с оператором договора N 216/SMS-BULK от 01.06.2015. Рассылка производилась по клиентской базе заказчика.

Также ООО "ТА" указывает на то, что в детализации по абонентскому номеру 8-<...> указано местное время г. Кемерово.

25.11.2024 состоялось рассмотрение дела N 042/05/18-1276/2024 путем видеоконференцсвязи при участии представителя ООО "ТА" <...>, которая поддержала представленные письменные пояснения.

Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России установила, что на абонентский номер Заявителя 8-<...> поступило смс - сообщение следующего содержания "До 28.07 советуйте кредитку "Платинум" - подарим 2250р. q.tb.ru/HSx7XQ" 23.07.2024 в 00 часов 58 минут по Кемеровскому времени, в связи с чем, Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения данного дела для получения дополнительных доказательств по делу.

Определением от 25.11.2024 рассмотрение дела N 042/05/18-1276/2024 было отложено на 16.12.2024 в 14 часов 00 минут. Копия данного определения была направлена в адрес ООО "О", ООО "ТА" заказными письмами с уведомлением о вручении, а также заявителю по электронной почте (распечатки с сайта АО "Почта России: отслеживание почтовых отправлений" о вручении почтовой корреспонденции имеются в материалах дела).

Определением от 28.11.2024 срок рассмотрения данного дела был продлен до 28.01.2025. Копия данного определения была направлена в адрес ООО "О", ООО "ТА" заказными письмами с уведомлением о вручении, а также заявителю по электронной почте.

16.12.2024 состоялось рассмотрение дела N 042/05/18-1276/2024 путем видеоконференцсвязи при участии представителя ООО "ТА" <...>, которая поддержала представленные ранее письменные пояснения.

Документы, запрашиваемые в соответствии с определением об отложении рассмотрения дела N 042/05/18-1276/2024 от 25.11.2024 (исх. N ТМ/11436/24 от 26.11.2024) от ООО "О" в адрес Кемеровского УФАС России не поступили.

Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России решила рассмотрение дела N 042/05/18-1276/2024 отложить для получения дополнительных доказательств по делу. В случае отсутствия дополнительных документов, письменных пояснений от ООО "О" документов, дело N 042/05/18-1276/2024 будет рассмотрено Комиссией по документам, имеющимся в материалах дела.

Определением от 16.12.2024 рассмотрение дела N 042/05/18-1276/2024 было отложено на 16.01.2025 в 14 часов 00 минут. Копия данного определения была направлена в адрес ООО "О", ООО "ТА" заказными письмами с уведомлением о вручении, а также заявителю по электронной почте (распечатки с сайта АО "Почта России: отслеживание почтовых отправлений" с отметками о вручении почтовой корреспонденции имеются в материалах дела).

18.12.2024 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ООО "О" (исх. N 388 от 17.12.2024, вх. N 15049-ЭП/24 от 18.12.2024), из которых следует, что согласно содержащейся информации смс - сообщение было получено на телефонный номер 8-<...> 23.07.2024 в 00 часов 58 минут (по Кемеровскому времени) или 22.07.2024 в 20 часов 58 минут (по Московскому времени). Ранее предоставляемая техническая выгрузка из системы ООО "О" (письмо N 339 от 19.11.2024) содержала сведения об отправке смс - сообщений по Московскому времени, в этой связи между Кемеровским УФАС России и ООО "О" возникли недопонимания в части точного определения времени отправки.

ООО "О" проверило факт направления каких-либо сообщений операторам связи для их дальнейшей отправки на указанный телефонный номер и выяснило, что указанное смс - сообщение действительно поступало через оборудование ООО "О" от АО "ТБ" (ИНН <...>) на основании заключенного договора N 29/06-09 от 29.06.2009.

По указанному договору ООО "О" оказывает АО "ТБ" техническую услугу предоставления доступа к программному обеспечению, обеспечивающему доставку смс - сообщений АО "ТБ" смс - сервер оператора связи (маршрутизация исходящего и входящего трафика). В соответствии с договором, формирование и отправка смс - сообщений осуществляет АО "ТБ" самостоятельно, без согласования с ООО "О" текстов и адресатов направляемых сообщений. При этом ООО "О" не имеет технической возможности каким-либо образом формировать, дополнять, обрабатывать поступающие от АО "ТБ" смс - сообщения. Программное обеспечение ООО "О" лишь осуществляет передачу текста смс - сообщения и номера адресата сообщения на оборудование оператора связи. Указанная передача происходит в автоматическом режиме без какого-либо вмешательства со стороны ООО "О".

При этом в соответствии с условиями пункта 3.1.1 договора АО "ТБ" обязуется соблюдать правила предоставления услуг. В соответствии с пунктом 8.1, а также с пунктом 8.8 Приложения N 2 к договору АО "ТБ" обязуется получать согласия абонентов на получение рекламы, которым направляет смс - сообщения.

ООО "О" не обладает достоверными сведениями о факте получения АО "ТБ" согласия абонентов операторов сотовой связи, которым АО "ТБ" направляет информацию посредством смс - сообщений. На запрос ООО "О" по предоставлению документов, подтверждающих согласие абонента на получение рекламного сообщения от АО "ТБ" ответ получен не был.

13.01.2025 в адрес Кемеровского УФАС России поступило ходатайство представителя по доверенности ООО "ТА" <...>об участии в рассмотрении данного дела путем видеоконференцсвязи.

14.01.2025 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ООО "О" (исх. N 2 от 13.01.2025, вх. N 266-ЭП/25 от 14.01.2025), из которых следует, что ранее ООО "О" предоставило ответ исх. N 388 от 17.12.2024, в котором указало, что смс - сообщение было получено на телефонный номер 8-<...> 23.07.2024 в 00 часов 58 минут по Кемеровскому времени или 22.07.2024 в 20 часов 58 минут по Московскому времени и рекламораспространителем в данном случае является АО "ТБ" на основании договора от 29.06.2009 N 29/06-09.

Также ООО "О" заявило ходатайство о рассмотрении данного дела в отсутствие своего представителя.

16.01.2025 состоялось рассмотрение дела N 042/05/18-1276/2024. В связи с техническим сбоем Комиссии не удалось осуществить подключение к видеоконференцсвязи.

Вместе с тем, ввиду наличия информации о получении корреспонденции лицами, участвующими в деле, а также необходимых документов, Комиссия Кемеровского УФАС России рассмотрела данное дело в отсутствии лиц, участвующих в деле и пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения данного дела для получения дополнительных доказательств по делу, а также для привлечения к рассмотрению данного дела АО "ТБ" (ОГРН: <...>, Дата присвоения ОГРН: 28.11.2002, ИНН: <...>, КПП: 771301001, юридический адрес <...>) в качестве лица, располагающего сведениями относительно распространения спорной рекламы.

Определением от 16.01.2025 рассмотрение дела N 042/05/18-1276/2024 было отложено на 19.02.2025 в 14 часов 00 минут. Копия данного определения была направлена в адрес ООО "О", АО "ТБ", ООО "ТА" заказными письмами с уведомлением о вручении, а также заявителю по электронной почте (распечатки с сайта АО "Почта России: отслеживание почтовых отправлений" о вручении почтовой корреспонденции имеются в материалах дела).

23.01.2025 в адрес Кемеровского УФАС России поступило ходатайство представителя ООО "ТА" <...> (вх. N 705-ЭП/25 от 23.01.2025) об участии в рассмотрении данного дела путем видеоконференцсвязи.

05.02.2025 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения представителя АО "ТБ"<...> (вх. N 1275-ЭП/25 от 05.02.2025), из которых следует, что по итогам проведения внутренней проверки обнаружено, что направление смс - сообщения явилось следствием технической ошибки, которая повлекла за собой некорректное отображение контакта в базе и его статуса, в настоящее время указанная ошибка устранена.

АО "ТБ" 22.11.2024 повторно отключило заявителя с адресом почтового ящика заявителя от рекламных коммуникаций, тем самым прекратив распространение рекламы, нарушающей требования части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе". Доказательства отключения заявителя от рекламных коммуникаций в виде скриншотов из системы АО "ТБ" с указанием данных заявителя прилагаются в настоящем пояснениям.

19.02.2025 состоялось рассмотрение дела N 042/05/18-1276/2024.

Комиссией Кемеровского УФАС установлено, что с 14.02.2025 ООО "О" сменило юридическое наименование на общество с ограниченной ответственностью "Э", а также изменило юридический адрес: <...>.

Рассмотрев материалы дела, Комиссия Кемеровского УФАС России пришла к выводу о необходимости отложения рассмотрения данного дела для замены ненадлежащего ответчика ООО "Э" (до 14.02.2025 ООО "О") надлежащим АО "ТБ" (ОГРН: <...>, Дата присвоения ОГРН: 28.11.2002, ИНН: <...>, КПП: 771301001, юридический адрес <...>), а также для получения дополнительных доказательств по делу.

Определением от 19.02.2025 рассмотрение дела N 042/05/18-1276/2024 было отложено на 19.03.2025 в 14 часов 00 минут. Копия данного определения была направлена в адрес АО "ТБ", ООО "Э", ООО "ТА" заказными письмами с уведомлением о вручении, а также заявителю по электронной почте (распечатки с сайта АО "Почта России: отслеживание почтовых отправлений" имеются в материалах дела).

24.02.2025 в адрес Кемеровского УФАС России поступило ходатайство представителя по доверенности ООО "ТА" о рассмотрении данного дела путем видеоконференцсвязи.

В адрес Кемеровского УФАС России от АО "ТБ" также поступили доказательства отключения заявителя от рекламных коммуникаций.

19.03.2025 состоялось рассмотрение дела N 042/05/18-1276/2024 путем видеоконференцсвязи при участии представителя ООО "ТА" <...> по доверенности, которая поддержала представленные ранее письменные пояснения о том, что в данном случае рассылка происходила по базе абонентов АО "ТБ".

Анализ имеющихся в материалах дела документов, позволил Комиссии Кемеровского УФАС России установить следующее.

В адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области поступило обращение физического лица (исх. от 24.07.2024, вх. N 8522-ЭП/24 от 29.07.2024) о наличии признаков нарушения ФЗ "О рекламе" при распространении 23.07.2024 в 00 часов 58 минут на абонентский номер Заявителя 8-<...> посредством смс-сообщения от отправителя "Т-Bank" без согласия Заявителя рекламы следующего содержания:

"До 28.07 советуйте кредитку "Платинум" - подарим 2250р. q.tb.ru/HSx7XQ".

Из представленного заявителем обращения следует, что абонентский номер телефона 8-<...> выделен заявителю согласно договору N 57324825 от 03.06.2021 года г. Кемерово (распечатка договора из личного кабинета заявителя имеется в материалах дела).

Поступление смс-сообщения 23.07.2024 в 00 часов 58 минут на абонентский номер 8-<...> подтверждается детализацией предоставленных услуг по абонентскому номеру 8-<...>, скриншотами экрана телефона с текстом сообщений на абонентский номер 8-<...>.

18.12.2024 в адрес Кемеровского УФАС России поступили письменные пояснения ООО "О" (исх. N 388 от 17.12.2024, вх. N 15049-ЭП/24 от 18.12.2024), из которых следует, что указанное смс - сообщение действительно поступало через оборудование ООО "О" от АО "ТБ" (ИНН <...>) на основании заключенного договора N 29/06-09 от 29.06.2009.

Частью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" установлено, что распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Из обращения следует, что согласие на получение рекламной рассылки Заявитель не предоставлял.

Кроме того, заявителем 21.07.2024 года было направлено требование, в котором он отзывает свое согласие на получение рекламных рассылок и предложений от АО "ТБ" любым способом на абонентский номер, а также на электронную почту.

В соответствии с частью 7 статьи 38 ФЗ "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе", несет рекламораспространитель.

В данном случае рекламораспространителем является АО "ТБ".

Руководствуясь пунктом 1 части 2 статьи 33, частью 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" и в соответствии с пунктами 42 - 47 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.2020 N 1922 Комиссия Кемеровского УФАС России,

1. Признать ненадлежащей рекламу акционерного общества "ТБ" (ОГРН: <...>, Дата присвоения ОГРН: 28.11.2002, ИНН: <...>, КПП: 771301001, юридический адрес <...>), распространенную 23.07.2024 в 00 часов 58 минут (время Кемеровское) на абонентский номер 8-<...> поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе".

2. Предписание о прекращении нарушения требований, установленных частью 1 статьи 18 ФЗ "О рекламе" акционерному обществу "ТБ" (ОГРН: <...>, Дата присвоения ОГРН: 28.11.2002, ИНН: <...>, КПП: 771301001, юридический адрес <...>) не выдавать в связи с устранением нарушения.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Кемеровского УФАС России для возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 4.1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение изготовлено в полном объеме "" апреля 2025 года.

Решение может быть обжаловано в порядке, предусмотренном статьей 37 ФЗ "О рекламе".