Решение Архангельское УФАС России от 17.03.2025 N 029/06/33-192/2025

Руководствуясь Письмом ФАС России от 03.04.2020 N ИА/27903/20 "О дистанционном рассмотрении жалоб, проведения внеплановых проверок, рассмотрения обращений о включении сведений в отношении участников закупок, поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в реестр недобросовестных поставщиков", Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия Архангельского УФАС России) в составе:

на основании пункта 1 части 15 статьи 99, статьи 106 Федерального закона от 05 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - ФЗ "О контрактной системе"), Постановления Правительства РФ от 26.08.2013 N 728 "Об определении полномочий федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации",

в присутствии представителей от:

11 марта 2025 года в Архангельское УФАС России - уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий контроль в сфере закупок, поступила жалоба <...> (далее - Заявитель) на действия заказчика - <...> (далее - Заказчик), уполномоченного органа - <...> (далее - Уполномоченный орган), при проведении электронного аукциона на право заключения контракта на поставку продуктов питания (детское питание) (извещение N 0124200000625000858).

Содержание жалобы:

Заявитель обжалует действия Заказчика, Уполномоченного органа в связи с размещением извещения, не соответствующего требованиям ФЗ "О контрактной системе".

Заказчик не согласен с доводами Заявителя по основаниям, изложенным в объяснениях по жалобе от 14.03.2025 N 907, от 17.03.2025 N 907/1.

Уполномоченный орган направил объяснение по жалобе от 13.03.2025 N 314-05-132.

Комиссия Архангельского УФАС России рассмотрела жалобу и провела на основании части 15 статьи 99 ФЗ "О контрактной системе" внеплановую проверку осуществления закупки с учетом следующего.

В соответствии с Постановлением Правительства Архангельской области "Об утверждении Положения о контрактном агентстве Архангельской области" от 18.12.2009 N 215-пп контрактное агентство Архангельской области является уполномоченным исполнительным органом государственной власти Архангельской области, осуществляющим: регулирование контрактной системы в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения нужд Архангельской области; определение поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения нужд Архангельской области; организацию и проведение аукционов по продаже права на заключение договоров аренды отдельных лесных участков.

Взаимодействие Уполномоченного органа и заказчиков Архангельской области в сфере закупок для обеспечения нужд Архангельской области осуществляется в порядке, установленном Постановлением Правительства Архангельской области "Порядок взаимодействия контрактного агентства Архангельской области, государственных заказчиков Архангельской области, государственных бюджетных учреждений Архангельской области, муниципальных заказчиков Архангельской области, муниципальных бюджетных учреждений муниципальных образований Архангельской области и отдельных юридических лиц при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения нужд Архангельской области" от 20 декабря 2013 года N 595-пп (далее - Постановление N 595-пп).

Согласно Постановлению N 595-пп Заказчик направляет в Уполномоченный орган заявку на осуществление закупки. Уполномоченный орган на основании представленной заявки Заказчика формирует извещение об осуществлении закупки и организует проведение закупки.

03.03.2025 Уполномоченным органом на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в сети Интернет http://zakupki.gov.ru размещено извещение N 0124200000625000858 о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на поставку продуктов питания (детское питание) (далее - Извещение).

Начальная (максимальная) цена контракта - 1 221 549,51 руб.

Оператор электронной площадки - ООО "Р".

1. Заявитель в своей жалобе указывает, что Заказчиком и Уполномоченным органом при описании объекта закупки неправомерно указаны конкретные значения характеристик, которым соответствует товар единственного производителя.

Частью 2 статьи 8 ФЗ "О контрактной системе" предусмотрено, что конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям данного Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Пунктом 1 части 2 статьи 42 ФЗ "О контрактной системе" установлено, что извещение об осуществлении закупки должно содержать электронный документ: описание объекта закупки в соответствии с положениями статьи 33 указанного Федерального закона.

В силу пунктов 1 и 2 части 1 статьи 33 ФЗ "О контрактной системе" Заказчик при описании объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

- в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак в следующих случаях:

а) сопровождение такого указания словами "или эквивалент";

б) несовместимость товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимость обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком;

в) осуществление закупки запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

г) осуществление закупки медицинских изделий, специализированных продуктов лечебного питания, необходимых для назначения пациенту по медицинским показаниям (индивидуальная непереносимость, по жизненным показаниям) по решению врачебной комиссии, которое фиксируется в медицинской документации пациента и журнале врачебной комиссии. Перечень указанных медицинских изделий, специализированных продуктов лечебного питания и порядок его формирования утверждаются Правительством Российской Федерации;

- использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в таком описании должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

В соответствии с частью 2 статьи 33 ФЗ "О контрактной системе" описание объекта закупки в соответствии с требованиями, указанными в части 1 данной статьи, должно содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и (или) значения показателей, которые не могут изменяться.

Из приведенных норм следует, что действующее законодательство в сфере осуществления закупок допускает самостоятельное формирование Заказчиком объекта закупки, исходя из целей осуществления закупки и потребностей последнего. При этом, потребность Заказчика является определяющим фактором при формировании объекта закупки.

Кроме того, при установлении требований к качественным, техническим и функциональным показателям Заказчик также руководствуется собственными потребностями и не обязан обосновывать установленные требования. При этом данные требования не должны приводить к ограничению количества участников закупки.

Согласно пунктам 1 и 2 Раздела I Технического регламента Таможенного союза "О безопасности молока и молочной продукции" (ТР ТС 033/2013) данный технический регламент распространяется на молоко и молочную продукцию, выпускаемые в обращение на таможенной территории Таможенного союза и используемые в пищевых целях, включая, в том числе, молочную продукцию: адаптированные или частично адаптированные начальные или последующие молочные смеси (в том числе сухие) для питания детей раннего возраста.

Приложениями 12 и 14 Регламента ТР ТС 033/2013 нормируются показатели пищевой ценности и допустимые уровни содержания микронутриентов вышеуказанных детских молочных смесей.

Показатели осмоляльности нормируются Решением Комиссии Таможенного союза от 28.05.2010 N 299 "О применении санитарных мер в Евразийском экономическом союзе".

Подпунктом "а" пункта 61 Раздела XI Регламента ТР ТС 033/2013 установлено, что сухие продукты (адаптированные или частично адаптированные начальные или последующие молочные смеси, сухие кисломолочные смеси, пищевая продукция прикорма на молочной основе, продукты моментального приготовления, молочные каши сухие (восстанавливаемые до готовности в домашних условиях питьевой водой) для питания детей раннего возраста должны выпускаться в обращение на таможенной территории Союза только фасованными и упакованными в герметичную мелкоштучную упаковку, не превышающую массу 1 кг.

Раздел "Объект закупки" Извещения, а также файл "Описание объекта закупки", являющийся неотъемлемой частью Извещения (далее - Описание объекта закупки), содержит таблицу, в которой установлены требования к товарам, в том числе по позиции 1:

Комиссия Архангельского УФАС России отмечает, что установленные в Извещении значения характеристик (вес упаковки, количество белков, жиров, углеводов, осмоляльность) входят в установленные регламентами диапазоны значений.

Комиссия, не оспаривая право Заказчика устанавливать показатели в соответствии со своими потребностями, отмечает, что параметры, установленные в документации о закупке, не должны приводить к ограничению количества участников закупки. В данном случае, исполнением требований ФЗ "О контрактной системе" должно являться наличие на рынке как минимум двух производителей, товар которых соответствует всем требованиям, обозначенным в Извещении.

Аналогичная позиция содержится в п. 2 "Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017 г.).

Вместе с тем, Заявителем в жалобе представлена сравнительная таблица антирефлюксных смесей, представленных на рынке России, из которой видно, что совокупности конкретных установленных в Извещении характеристик соответствует товар единственного производителя - смесь ТМ "Nestle" NAN Антирефлюкс EXPERTPRO.

Аналогичные нарушения касаются всех смесей, закупаемых заказчиком (позиции 1-11 Извещения).

В то же время, Заказчик ни в своих письменных объяснениях, ни в заседании Комиссии Архангельского УФАС России не представил документов и сведений, свидетельствующих о наличии на рынке как минимум двух производителей, подходящих под характеристики товаров, установленных в Извещении, а также не предоставил обоснованные доводы о необходимости установления конкретных (не диапазонных) характеристик закупаемого товара.

Кроме того, довод жалобы подтверждается одной поданной заявкой на участие в закупке, содержащей предложение о поставке товара, например, по позиции 1 Извещения - смеси НАН Антирефлюкс (Федеративная республика Германия).

Комиссией Архангельского УФАС России также установлено, что обоснование начальной максимальной цены контракта выполнено на основании трех коммерческих предложений с идентичными торговыми марками товаров, в частности по позиции 1 Извещения предложена смесь НАН Антирефлюкс.

Проанализировав материалы дела, Комиссия Архангельского УФАС России отмечает следующее.

Включение заказчиком в Извещение требований к закупаемому товару, которые свидетельствуют о его конкретном производителе в отсутствии надлежащего обоснования в установлении конкретных характеристик такого товара, а также доказательств отсутствия аналогичных товаров иных производителей, является нарушением положений ФЗ "О контрактной системе".

Таким образом, Заказчик, Уполномоченный орган нарушили пункт 1 части 1 статьи 33 ФЗ "О контрактной системе".

В указанных действиях Заказчика, Уполномоченного органа содержатся признаки состава административного правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 7.30.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

2. По мнению Заявителя, в нарушение положений части 1.1. статьи 33 ФЗ "О контрактной системе" Заказчиком при установлении характеристик объекта закупки не учтены характеристики товара российского происхождения, ввиду чего фактически ни один товар российского происхождения не соответствует требованиям Извещения.

В силу пункта 15 части 1 статьи 42 ФЗ "О контрактной системе" при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее информацию о запрете или об ограничении закупок товаров (в том числе поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг), происходящих из иностранных государств, работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых иностранными лицами, о преимуществе в отношении товаров российского происхождения (в том числе поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг), работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых российскими лицами, в случае, если такие запрет, ограничение, преимущество установлены в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 14 указанного Федерального закона в отношении товара (в том числе поставляемого при выполнении закупаемой работы, оказании закупаемой услуги), работы, услуги, являющихся объектом закупки.

Согласно подпункту "в" пункта 1 части 2 статьи 14 ФЗ "О контрактной системе" Правительство Российской Федерации вправе с учетом положений части 3 статьи 14 ФЗ "О контрактной системе" принимать меры, устанавливающие преимущество в отношении товаров российского происхождения (в том числе поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг), работ, услуг, соответственно выполняемых, оказываемых российскими лицами.

Абзацем 4 пункта 1 Постановления Правительства РФ от 23.12.2024 N 1875 "О мерах по предоставлению национального режима при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Постановление N 1875) установлено преимущество в отношении товаров российского происхождения (в том числе поставляемых при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг).

Комиссией Архангельского УФАС России установлено, что в Извещении в отношении закупаемых товаров правомерно установлены преимущества, предусмотренные абзацем 4 пункта 1 Постановления N 1875.

В соответствии с частью 1.1. статьи 33 ФЗ "О контрактной системе" при описании являющегося объектом закупки товара (в том числе поставляемого при выполнении закупаемой работы, оказании закупаемой услуги), в отношении которого установлены предусмотренные пунктом 1 части 2 статьи 14 данного Федерального закона запрет, ограничение или преимущество, указываются характеристики товара российского происхождения.

В соответствии с пунктом 10.2. информационного письма Минфина России от 31.01.2025 N 24-01-06/8697 "О применении положений постановления Правительства Российской Федерации от 23 декабря 2024 года N 1875 "О мерах по предоставлению национального режима при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - письмо Минфина России от 31.01.2025 N 24-01-06/8697) допускается вероятность возникновения ситуации, при которой производство определенного товара из числа промышленной продукции на территории Российской Федерации отсутствует или прекращено, в том числе товара, в отношении которого Постановление N 1875 установлено преимущество.

Указание в описании объекта закупки характеристик товара российского происхождения в случае, если производство такого товара на территории Российской Федерации отсутствует, является невозможным, в связи с чем в этом случае характеристики товара российского происхождения в описании объекта закупки не указываются.

При этом представляется целесообразным заказчику в описании объекта закупки самостоятельно декларировать невозможность указать характеристики товара российского происхождения по причине отсутствия производства такого товара на территории Российской Федерации.

Комиссия Архангельского УФАС России отмечает, что указание на самостоятельное декларирование Заказчиком невозможности указания характеристик товара российского происхождения по причине отсутствия производства такого товара на территории Российской Федерации носит рекомендательный характер.

Кроме того, согласно материалам дела, характеристики смесей по позициям 6 и 7 Извещения сформированы с учетом характеристик товаров Российского происхождения.

В заседании Комиссии Архангельского УФАС России представитель Заказчика пояснил следующее.

Закупки детского лечебного питания производятся на основании назначения врача, который руководствуется действующими нормативными актами, регламентирующими порядок оказания медицинской помощи, с учетом состояния конкретного пациента. При этом, на основании статьи 2 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" качество медицинской помощи подразумевает степень достижения запланированного результата, следовательно, для обеспечения качественного лечения при выборе методов лечения врач должен руководствоваться степенью достижения запланированного результата при использовании того или иного метода лечения.

При этом, среди множества смесей на основе высокогидролизованных белков существуют одна, для которой доказана эффективность на самых ранних этапах диетотерапии аллергии к белкам коровьего молока, равная 98%. Очевидно, что этот критерий станет решающим при выборе смеси врачом, ставящем своей целью максимально быстро и эффективно помочь больному ребенку.

В данном случае в рамках формирования закупки по позициям 1, 2, 3, 4, 8, 9, 10, 11 Извещения Заказчик руководствовался многолетним опытом и существующей потребностью, возникшей в связи с осуществлением им основной деятельности, а именно лечением детей в условиях стационара.

Заказчиком учитывалась необходимость конечного результата - обеспечение пациентов специализированной продукцией молочного детского питания с необходимыми пищевыми ценностями.

Производство товаров с характеристиками, необходимыми Заказчику, на территории Российской Федерации отсутствует

Учитывая изложенное выше, Комиссия Архангельского УФАС России приходит к выводу, что действия Заказчика в части невозможности установления характеристик товара российского происхождения, не противоречат положениям ФЗ "О контрактной системе".

Кроме того, представители Заявителя на заседании Комиссии Архангельского УФАС России не представили документы и сведения, позволяющие Комиссии прийти к выводу о нарушении прав и законных интересов Заявителя.

Следовательно, довод жалобы Заявителя не нашел своего подтверждения.

При проведении внеплановой проверки на основании пункта 1 части 15 статьи 99 ФЗ "О контрактной системе" данной закупки иных нарушений законодательства РФ о контрактной системе не выявлено.

Руководствуясь пунктом 1 части 15, пунктом 2 части 22 статьи 99 и частью 8 статьи 106 ФЗ "О контрактной системе", Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области по контролю в сфере закупок,

1. Признать жалобу <...> обоснованной в части доводов.

2. Признать Заказчика - <...>, уполномоченный орган - <...>, нарушившими пункт 1 части 1 статьи 33 ФЗ "О контрактной системе".

3. Заказчику, Уполномоченному органу, аукционной комиссии, созданной уполномоченным органом, оператору электронной площадки - ООО "Р", выдать предписание об устранении выявленных нарушений ФЗ "О контрактной системе".

Примечание. Согласно части 9 статьи 106 ФЗ "О контрактной системе" решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.